Earn-out: hvernig virkar það í hollenskri fyrirtækjasölu?

Áreiðanleg greiðsla gerir það að verkum að hluti af kaupverðinu er háður þeim árangri sem fyrirtækið nær eftir að kaupunum er lokið. Hún virkar vel þegar kaupandi og seljandi eru ósammála um verðmæti, en hún leiðir oft til deilna, þar sem peningar seljanda eru háðir ákvörðunum sem kaupandinn tekur eftir söluna.

Seljandinn er viss um spána, en kaupandinn ekki; í stað þess að deila um spána láta þeir raunverulegar niðurstöður yfir eitt til þrjú ár ráða úrslitum. Það lýkur viðskiptum sem annars myndu mistakast. Þetta er líka veikleiki: sá aðili sem nú rekur fyrirtækið ræður að mestu leyti þeirri upphæð sem seljandi fær greitt fyrir, og hollensk lög (greinar 6:248 og 6:23 í hollensku borgaralögunum) bjóða aðeins upp á bakvið lausn.

Hvað verður að skilgreina í ákvæði um ávinning?

Fjórir þættir ráða því hvort útborgun á réttum tíma virkar: mælikvarðinn, tímabilið, formúlan og reikningsskilagrundvöllurinn. Ef annar þeirra er óljós er líklegt að ágreiningur komi upp um greiðsluna.

Mælikvarðinn getur verið tekjur, framlegð, EBITDA eða önnur tala, og hver þeirra skapar mismunandi hvata. Tekjur eru auðveldar í mælingu en einnig auðvelt að blása þær upp á kostnað framlegðar. EBITDA er nær virði fyrirtækisins en mun opnara fyrir áhrifum bókhalds.

Mælingartímabilið er venjulega eitt til þrjú ár. Formúlan tilgreinir hvernig greiðslan er reiknuð út, þar á meðal öll mörk þar sem ekkert er greitt undir og öll hámark. Í reikningsskilagrunninum kemur fram hvaða reglur gilda, hvort þær geti breyst og hver útbýr tölurnar.

Hvernig getur seljandinn verndað greiðsluna?

Áhætta seljanda er sú að kaupandinn lækki verðmæti fyrirtækisins, vísvitandi eða einfaldlega með því að reka það á sinn hátt. Vernd felst í samningum, upplýsingarétti og skjótum deilumálaleiðum.

Venjulegar ákvarðanir eftir að samningi er lokið geta lækkað niðurstöðuna án þess að það komi í veg fyrir óheiðarlega trú: að úthluta rekstrarkostnaði samstæðunnar til hins keypta fyrirtækis, færa viðskiptavin til systurfélags, fresta tekjum þar til eftir að tekjutímabilinu lýkur eða fjárfesta mikið í vexti sem dregur úr skammtímahagnaði. Samþykkja skilmála fyrir tímabilið: engar breytingar á reikningsskilaaðferðum, óháð aðilar í viðskiptum samstæðunnar, engin flutningur viðskiptavina eða samninga út úr félaginu og skilgreint fjárfestingarstig.

Veita seljanda upplýsingarétt, með ársfjórðungslegum tölum frekar en einni yfirlýsingu í lokin, og endurskoðunarrétt. Samþykkja deilumálsmeðferð: óháðan sérfræðing sem tekur ákvörðun innan til dæmis 30 daga, frekar en dómsmál tveimur árum síðar.

Hvað bæta hollensk lög við ef samningurinn er þögull?

Hollensk lög bjóða upp á bakviðvörun, en hún kemur ekki í stað vandlegrar undirbúnings. Samkvæmt 6:248 grein BW hefur samningur ekki aðeins þau áhrif sem aðilar komust að, heldur einnig þau sem leiða af lögum, venju og sanngirni (redelijkheid en billijkheid). Kaupandi sem hefur áhrif á niðurstöðuna getur því verið ábyrgur.

Þegar ávinningurinn er skilyrtur greiðsla getur 6. gr. 23 í lög um lagaleg réttindi einnig hjálpað seljanda. Ef sá aðili sem á hagsmuni af því að skilyrðið verði ekki uppfyllt hefur komið í veg fyrir að það verði uppfyllt, telst skilyrðið uppfyllt ef sanngirni og sanngirni krefjast þess. Öfug regla gildir um aðila sem setur skilyrðið í eigin þágu.

Það er dýrt og óvíst að reiða sig á þessa opnu staðla: dómstóllinn, oftast viðskiptadeild héraðsdómstólsins, vegur allar aðstæður og erfitt er að spá fyrir um niðurstöðuna. Lítið á greinar 6:248 og 6:23 í lögbanninu sem öryggisnet, ekki sem áætlun.

Hvernig getur kaupandinn varið sig?

Áhætta kaupanda er spegilmyndin: seljandi sem heldur sig við mælikvarðann og nær honum á kostnað fyrirtækisins, til dæmis með því að eltast við tekjur sem endurtaka sig ekki eða fresta nauðsynlegum útgjöldum. Þar sem seljandi heldur áfram að taka þátt ættu samningarnir að gilda í báðar áttir og mælikvarðinn ætti að passa við það sem kaupandinn raunverulega hefur áhuga á.

Kaupandinn ætti einnig að semja um hvað gerist ef hann selur fyrirtækið áfram eða endurskipuleggur það á meðan á ávinningstímabilinu stendur. Algengasta lausnin er að flýta greiðslu á ákveðnum grundvelli frekar en að láta ákvæðið gilda fyrir aðila sem er ekki lengur til í sama formi.

Hvað ættir þú að athuga sem seljandi?

• Mælikvarðinn er skilgreindur með útfærðu tölulegu dæmi sem fylgir samningnum.
• Reikningsskilareglur eru frystar á tekjutímabilinu, þar með talið úthlutun kostnaðar samstæðunnar.
• Þú færð reglulegar tölur og átt rétt á endurskoðun.
• Samningar koma í veg fyrir að viðskiptavinir, samningar eða tekjur séu færðar út úr fyrirtækinu.
• Greiðslu er hraðað ef kaupandinn selur eða endurskipuleggur fyrirtækið.
• Deilur fara til óháðs sérfræðings með stuttum, föstum tímaáætlun.

Hvað ættir þú að athuga sem kaupandi?

• Þröskuldurinn er raunhæfur og greiðsluþakið er hámark.
• Mælikvarðinn umbunar varanlegum árangri, ekki einskiptis tekjur eða frestaðan kostnað.
• Samningsákvæði eru bindandi fyrir seljanda ef seljandi heldur áfram sem stjórnarmaður eða starfsmaður.
• Þú heldur frelsinu til að reka, samþætta eða selja fyrirtækið, með skilgreindum afleiðingum fyrir ágóðann.
• Einfaldari aðferð, eins og lægra fast verð eða skilyrðislaus frestun greiðslna, myndi ekki ná sömu niðurstöðu með minni áhættu.

Hvað getum við gert fyrir þig með útborgun?

Fyrirtækjalögfræðingar okkar ráðleggja bæði seljendum og kaupendum um ákvæði um tekjuöflun og ágreining sem þeim fylgir. Við getum:

• Gerið drög að eða farið yfir ákvæðið um ávinning í kaupsamningi ykkar á hlutabréfum eða eignum, þar með talið útfært dæmi.
• Semja um sáttmála, upplýsingarétt og hraðaða sölu eða endurskipulagningu.
• Gerið drög að bindandi ákvæði um ákvörðun sérfræðings (bindend advies) með fastri tímaáætlun.
• Metið hvort háttsemi kaupandans brjóti í bága við 6:248. gr. eða 6:23. lög um greiðslu (BW) þegar greiðsla er ágreiningur.
• Halda sérfræðimeðferðinni eða málsmeðferðinni fyrir héraðsdómi.

Yfirlit

• Ársreikningur tengir hluta af verðinu við niðurstöður eftir að verkinu er lokið og brúar bil í verðmati.
• Skilgreindu mælikvarða, tímabil, formúlu og reikningsskilagrundvöll nákvæmlega, helst með útfærðu dæmi.
• Seljandinn þarf skilmála, upplýsinga- og endurskoðunarréttindi og skjót úrræði til að deila.
• Greinar 6:248 og 6:23 í BW bjóða upp á varaúrræði, en það er óvissa og kostnaðarsamt að reiða sig á þau.
• Kaupandi ætti að samþykkja tvíhliða skilmála og hvað gerist við sölu eða endurskipulagningu.

Algengar spurningar