Eignavernd fyrirtækjaeigenda samkvæmt hollenskum lögum

Eignavernd fyrirtækjaeigenda í Hollandi byggist á einum greinarmun: hvort fyrirtækið þitt hefur lögpersónu. Einstaklingsfyrirtæki (eenmanszaak) eða sameignarfélag (vennootschap onder firma) hefur enga lögpersónu, þannig að hægt er að innheimta viðskiptaskuldir beint úr einkaeignum. Einkahlutafélag (besloten vennootschap, BV) eða hlutafélag (naamloze vennootschap, NV) hefur lögpersónu og skuldir þess eru í meginatriðum þess eigin. Allt annað í þessari grein fjallar um undantekningar frá þeirri meginreglu og hvernig hægt er að halda sig utan þeirra.

Hollensk lög viðurkenna ekki sjóðsuppbyggingu og undanþágur sem notaðar eru í kerfum almennra réttar: það er engin undantekning fyrir heimili, engin leigusamningur og eignarverndarsjóður erlendis býður hollenskum frumkvöðli almennt ekkert annað en flækjur. Það sem virkar er lítt glæsilegt og löglegt: rétt lögform, skýr aðskilnaður á milli einkaeigna og fyrirtækjaeigna, samningar og öryggisréttindi sem úthluta áhættu fyrirfram, tryggingar fyrir því sem ekki er hægt að úthluta og stjórnarmenn sem skila inn á réttum tíma. Þessi grein setur fram hvernig þessir þættir passa saman.

Hvaða lögform takmarkar í raun ábyrgð

Val á lögformi ræður því hver ber kröfu sem fyrirtækið getur ekki greitt. Í einkarekstri og sameignarfélagi er enginn aðskilinn lögaðili, þannig að kröfuhafi getur fengið kröfuna beint frá eigandanum eða frá hverjum félaga að fullu. Sameignarfélag hefur aðskilið rekstrarfélagsbú, sem kröfuhafar þess ná fyrst til, en þegar það bú er uppurið ber hver félagi sameiginlega og hvora fyrir sig ábyrgð á allri skuldinni samkvæmt 18. gr. viðskiptalaga (Wetboek van Koophandel). Frumvarp til að nútímavæða lög um sameignarfélög og veita þeim lögpersónu hefur verið undirbúið en hefur ekki verið lagt fyrir þingið, þannig að núverandi reglur gilda áfram.

Að breyta einkarekstri í félag er gert með lögbókunarskjali og losar ekki eitt og sér ábyrgð á skuldum sem þegar hafa verið stofnaðar til. Það virkar heldur ekki afturvirkt gegn kröfuhafa sem er þegar að þrýsta á: kröfuhafi getur sett til hliðar eignaflutning sem gerður er til að hindra innheimtu sem Paulian athöfn samkvæmt 3:45 grein hollenska borgaralaga (Burgerlijk Wetboek, BW), og í gjaldþroti af skiptastjóra samkvæmt 42. grein gjaldþrotalaga (Faillissementswet). Endurskipulagning er því eitthvað sem þú gerir á meðan fyrirtækið er heilbrigt. Hvaða form hentar fer einnig eftir skattalegum afleiðingum sem skattaráðgjafi ætti að meta; viðskiptalögfræðingar okkar vinna með endurskoðanda þínum að því atriði frekar en að skipta honum út.

Þegar stjórnarmaður ber persónulega ábyrgð þrátt fyrir bv

Hollensk lög kveða ekki á um neina kenningu um að brjóta huluna fyrirtækja. Í staðinn eru settar fram ákveðnar ástæður fyrir því að stjórnandi geti borið persónulega ábyrgð, og þær eru notaðar mun oftar en stofnendur búast við.

• Óviðeigandi framkvæmd skyldna gagnvart félaginu (2:9 gr. BW) – ábyrgð gagnvart félaginu sjálfu ef stjórnarmaður ber alvarlega sök í framkvæmd stjórnunarstarfa sinna.
• Ábyrgð í gjaldþroti (2:248 og 2:138 gr. BW) – Skiptastjóri getur gert stjórnarmenn ábyrga fyrir halla í búinu ef stjórnin hefur greinilega sinnt skyldum sínum á óviðeigandi hátt og það var mikilvæg orsök gjaldþrotsins. Ef ársreikningum er ekki skilað á réttum tíma eða bókhaldi er ekki haldið rétt telst það óviðeigandi og skapar hrekjanlega forsendu um að það hafi verið mikilvæg orsök.
• Ólögmæt athöfn gagnvart kröfuhafa (grein 6:162 BW) – stjórnarmaður sem gengur til skuldbindinga fyrir hönd félagsins og veit, eða hefur ástæðu til að vita, að það muni ekki geta efnt skuldbindingar sínar og mun ekki bjóða upp á nein úrræði, ber persónulega ábyrgð gagnvart þeim kröfuhafa.
• Skattar og almannatryggingaskuldir (36. grein laga um innheimtu ríkisskatta) – fyrirtæki sem getur ekki greitt launaskatt, virðisaukaskatt eða lífeyrisgreiðslur verður að tilkynna það skattyfirvöldum skriflega, að jafnaði innan tveggja vikna frá þeim degi sem skatturinn átti að vera greiddur. Ef slík tilkynning er ekki veitt ber forstöðumaðurinn sönnunarbyrðina fyrir því að vanskilin hafi ekki stafað af óviðeigandi stjórn hans, sem í reynd er nær ómögulegt.

Síðasta leiðin er algengasta leiðin til persónulegrar ábyrgðar í litlu fyrirtæki og hún er líka sú ódýrasta að forðast: skrifleg tilkynning um greiðsluvanhæfni kostar ekkert og varðveitir stöðu þína.

Aðskilnaður einkaeigna og rekstrareigna, þar á meðal makaeigna

Vernd sem félagasamtök bjóða upp á er grafin undan af eigandanum sem meðhöndlar reikning fyrirtækisins eins og einkaveski. Greiðið sjálfum ykkur laun eða arð, aldrei útgjöld fyrirtækisins; skjalfestið allar færslur milli ykkar og fyrirtækisins, þar á meðal lán frá fyrirtækinu til stjórnarmannsins, í skriflegum samningi á markaðskjörum; og skráið ökutæki, vélar og fasteignir í nafni þess aðila sem á að eiga þau, hjá ökutækjaskrá (RDW) og fasteignaskrá (Kadaster), hver um sig. Haldið hluthafaskrá og fundargerðum stjórnar og hluthafa uppfærðum, því í deilumáli er það fyrirtækið sem ber sönnunarbyrðina á að ákvörðun hafi í raun verið tekin.

Hjónaband er sá hluti eignarhaldsins sem flestir eigendur líta fram hjá. Fyrir hjónabönd sem stofnuð eru 1. janúar 2018 eða síðar er lagafyrirkomulagið takmarkað sameignarfyrirkomulag samkvæmt 1:94 grein BW: það sem hvort hjón átti fyrir hjónabandið, ásamt gjöfum og erfðum, er áfram einkamál, en það sem byggist upp á meðan hjónabandið stóð yfir fellur til sameignarinnar. Fyrirtæki sem stofnað var á meðan hjónabandið stóð yfir fellur því til sameignarinnar og kröfuhafar frumkvöðulsins geta í meginatriðum fengið eignir úr sameigninni. Hjónabandsskilmálar (huwelijkse voorwaardes), sem lögbókandi setur saman, eru skjalið sem heldur fyrirtækinu frá sameigninni.

1:88 grein BW bætir við vernd sem er oft úrslitaþáttur í reynd. Maki þarf skriflegt samþykki hins makans fyrir ákveðnar löggerningar, þar á meðal að ganga í ábyrgð eða taka á sig sameiginlega ábyrgð á skuldum þriðja aðila. Án þess samþykkis getur hinn makinn ógilt athöfnina samkvæmt 1:89 grein BW. Undantekningin er þröng: samþykki er ekki krafist þegar athöfnin er framkvæmd í venjulegum rekstri af stjórnarmanni sem einn sér eða ásamt meðstjórnendum á meirihluta hlutafjár. Sú undantekning er reglulega fjallað um, svo aldrei skal gera ráð fyrir að hún eigi við um ábyrgð á skuld utan venjulegs viðskipta.

Samningar, öryggisréttindi og persónulegar ábyrgðir

Í samningum er áhættuúthlutað áður en hún verður að veruleika, og í Hollandi eru þeir sem gilda stuttir og nákvæmir. Beitið almennum skilmálum rétt: þeir binda aðeins hinn aðilann ef þeir voru gerðir aðgengilegir fyrir eða á þeim tíma sem samningurinn var gerður, og 6. gr. 233 í BW heimilar hinum aðilanum að ógilda ákvæði sem ekki var gefinn sanngjarnt tækifæri til að taka mið af, eða sem er óeðlilega íþyngjandi. Ákvæði um takmörkun ábyrgðar er í meginatriðum framfylgt, en ekki gegn aðila sem olli tjóninu af ásettu ráði eða með vísvitandi gáleysi. Eignarhaldsréttur samkvæmt 3. gr. 92 í BW heldur eignarhaldi á afhentum vörum þar til greiðsla hefur verið innt af hendi og er ein af fáum raunverulega ódýrum verndum sem í boði eru.

Á hinni hliðinni á sama peningnum eru öryggisréttindi. Veðréttur yfir kröfum, birgðum eða hlutabréfum, og veðréttur yfir fasteign, veitir handhafa forgang fram yfir aðra kröfuhafa og rétt til að framkvæma nauðungarsölu. Ef fyrirtæki þitt lánar viðskiptavini, birgja eða tengdum aðila peninga skaltu taka veð; ef banki lánar fyrirtæki þínu skaltu semja um umfang veðsins, því alhliða veðsetning yfir allar núverandi og framtíðarkröfur getur ekki skilið neitt eftir fyrir neinn annan. Á síðunni okkar um fjárhagslegt öryggi innan félagaréttar eru þessi skjöl útskýrð nánar.

Persónuleg ábyrgð á skilið sína eigin málsgrein því hún breytir takmarkaðri ábyrgð í ótakmarkaða ábyrgð með einni undirskrift. Ábyrgðarmaður (borgtocht) er stjórnað af 7. gr. 850 í lögunum um atvinnurekstur, og ef ábyrgðarmaðurinn er einstaklingur sem starfar utan starfsgreinar eða viðskipta, þá krefst 7. gr. 858 í lögunum um atvinnurekstur að í skjalinu sé tilgreind hámarksupphæð, en ella er ábyrgðarmaðurinn ekki bundinn af því. Semjið um hámark, lokadagsetningu og lausn þegar samþykktir skilmálar eru uppfylltir, spyrjið hvort hægt sé að veita fyrirtækjatryggingu í staðinn og fáið skriflegt samþykki maka ykkar ef þess er krafist samkvæmt 1. gr. 88 í lögunum um atvinnurekstur. Ef þið leigið húsnæði, athugið einnig ábyrgðina í leigusamningnum; lögbundin vernd sem leigjandi nýtur nær ekki til þeirrar persónulegu ábyrgðar sem leigusali bað ykkur um að undirrita.

Eignarhaldsskipulag og eignarhlutur: hvar verðmæti ættu að vera

Staðlað hollenskt skipulag aðskilur áhættu frá verðmæti. Eignarhaldsfélag (e. holding bv) á hlutabréf í einu eða fleiri rekstrarfélögum og heldur á því sem þarf að lifa af gjaldþrot: hugverkaréttindum, umfram reiðufé, lífeyris- eða lífeyrisskuldbindingum og, ef við á, rekstrarhúsnæði. Rekstrarfélagið rekur viðskiptin, ræður starfsfólk og ber kröfur. Eignir sem rekstrarfélagið þarfnast eru gerðar aðgengilegar því með leyfi eða leigusamningi á óháðum kjörum, þannig að eignarhaldsfélagið er kröfuhafi frekar en meðskuldari ef eitthvað fer úrskeiðis.

Tvær aðstæður ráða því hvort þetta standist í raun. Viðskiptin milli fyrirtækja í samstæðunni verða að vera raunveruleg og skjalfest, með markaðsvirði þóknana og leigu sem eru í raun reikningsfærð og greidd, því pappírsskipulag sem enginn fylgir er auðvelt fyrir skiptastjóra að leggja til hliðar. Og tímasetningin verður að vera rétt: að færa eignir upp á við þegar gjaldþrot er þegar í sjónmáli gerir flutninginn óásættanlegan og getur stutt fullyrðingu um að stjórnendur hafi brugðist óviðeigandi við. Skattalegar afleiðingar eignarhaldsskipulags, þar á meðal undanþága frá þátttöku og meðferð fjárhagslegrar einingar, eru skattaráðgjafi þinn að meta.

Stofnun um umsýslu hlutabréfa (stichting administratiekantoor, eða stak) gerir eitthvað annað. Stak hefur löglegt eignarhald á hlutabréfunum og gefur út verðbréfaskírteini til rétthafa, þannig að atkvæðisrétturinn liggur hjá stjórn sjóðsins en efnahagslegur réttur hjá handhöfum verðbréfanna. Þetta er hefðbundið tæki til að halda stjórn í höndum annarra við arftaki fjölskyldufyrirtækis , til að veita starfsmönnum hlut án þess að veita þeim atkvæðisrétt og til að koma í veg fyrir að hlutabréf séu skipt á milli erfingja. Þetta er ekki skjöldur gegn eigin kröfuhöfum: verðbréfaskírteini eru eignir eins og aðrar og hægt er að leggja fjárnám í þau. Ráðgjafateymi fjölskylduskrifstofunnar vinnur ásamt lögbókanda við samræmingu milli slíkrar uppbyggingar, erfðaskrár og hjúskaparskilyrða .

Hugverkaréttur og aðrir óefnislegir eignir

Í mörgum fyrirtækjum eru verðmætustu eignirnar alls ekki á efnahagsreikningnum. Höfundarréttur myndast sjálfkrafa við sköpun, án nokkurrar skráningar, og samkvæmt hollenskum höfundarréttarlögum telst vinnuveitandi vera höfundur verka sem starfsmaður býr til við framkvæmd starfs síns. Sú regla á ekki við um sjálfstætt starfandi einstaklinga: án skriflegs framsals helst höfundarrétturinn að hugbúnaði, hönnun eða texta sem þú greiddir verktaka fyrir hjá verktakanum. Stutt framsalsákvæði í hverjum verktakasamningi er ódýrasta verndin í þessari grein.

Vörumerki eru skráð hjá Benelux-skrifstofu hugverkaréttinda til verndar Benelux-ríkjanna eða hjá hugverkaréttindaskrifstofu ESB fyrir allt sambandið; viðskiptaheiti er verndað sérstaklega samkvæmt lögum um viðskiptaheiti með notkun frekar en skráningu. Einkaleyfi eru veitt á landsvísu af hollensku einkaleyfastofunni eða, til verndar í Evrópu, af Evrópsku einkaleyfastofunni, með möguleika á sameiginlegri gildi og lögsögu Sameinaða einkaleyfadómstólsins. Trúnaðarupplýsingar um viðskipti sem hafa viðskiptalegt gildi og eru haldnar leyndarmálum eru verndaðar samkvæmt lögum um viðskiptaleyndarmál (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), en aðeins ef þú getur sýnt fram á að þú hafir í raun gripið til eðlilegra ráðstafana til að halda þeim leyndum, sem þýðir aðgangstakmarkanir og trúnaðarákvæði frekar en góðar fyrirætlanir.

Samkeppnisbann og sölubann eiga heima hér, með fyrirvara um strangar reglur 7:653 gr. BW í ráðningarsamningum. Persónuupplýsingar eru ekki eign sem þú átt: þær eru ábyrgð og tilkynna skal gagnaleka til Persónuverndarstofnunar Hollands innan sjötíu og tveggja klukkustunda ef líklegt er að það skapi áhættu fyrir viðkomandi einstaklinga.

Tryggingar: hvaða trygging flytur í raun áhættu

Tryggingar eru þar sem áhætta sem ekki er hægt að útiloka með samningi fer. Hollenski markaðurinn notar takmarkaðan fjölda staðlaðra vara og ensk-amerísku merkimiðarnir sem notaðir eru í alþjóðlegum leiðbeiningum eiga ekki við um þá. Það er engin slysatrygging starfsmanna í Hollandi: starfsmaður sem slasast eða veikist í vinnu sinni gerir kröfu á hendur vinnuveitanda samkvæmt 7:658 grein BW og vinnuveitandinn greiðir þá áhættu með ábyrgðartryggingu vinnuveitanda og með því að halda áfram að greiða laun í veikindum.

Venjulegt tryggingasafnið samanstendur af almennri viðskiptaábyrgðartryggingu, starfsábyrgðartryggingu vegna ráðgjafarstarfa, ábyrgðartryggingu stjórnarmanna og stjórnenda vegna persónulegra krafna gegn stjórn, nettryggingu, rekstrarstöðvunartryggingu og málskostnaðartryggingu. Innköllunartrygging fyrir framleiðendur og innflytjendur, sem bera ábyrgð á gölluðum vörum samkvæmt 6:185. gr. og eftirfarandi BW. Farið yfir vátryggingarfjárhæðirnar þegar velta, vöruúrval eða landfræðilegur markaður breytist og lesið undantekningarnar frekar en bæklinginn: bilið á milli tveggja trygginga er þar sem ótryggðar kröfur eru.

Hvað kröfuhafar geta og geta ekki fengið

Hollensk lög byggja á grein 3:276 í BW: kröfuhafi getur innheimt kröfu úr öllum eignum skuldara. Undantekningarnar eru þröngar og lögbundnar og mun óhagkvæmari en undantekningarnar sem finnast í öðrum lögsagnarumdæmum. Það er engin vernd fyrir íbúðarhúsnæði í eigu eigenda: í gjaldþroti getur skiptastjóri selt það og utan gjaldþrots getur kröfuhafi með fullnustuhæft eignarhald gert fullnustu á því.

Það sem er verndað er kveðið á um í lögum um meðferð einkamála og gjaldþrotalögum. Lögfesting launa, bóta og lífeyrisgreiðslna er takmörkuð af lögfestingarfrjálsu þröskuldinum, sem er reiknaður samkvæmt lögbundinni formúlu. Undanþegin lögfestingu eru nauðsynjar heimilishalds, fatnaður, matur og verkfæri sem einstaklingur þarf til að sjá sér farborða. Áunnin réttindi samkvæmt lífeyriskerfi eru að meginreglu utan seilingar kröfuhafa, en endurkaupsvirði lífeyristrygginga er aðeins verndað innan þeirra marka sem sett eru í 22. gr. a í gjaldþrotalögunum. Fyrir einstakling sem getur ekki greitt gildir lögbundin skuldaendurskipulagning samkvæmt gjaldþrotalögunum nú í átján mánuði, og eftir það getur hreint blað fylgt í kjölfarið.

Fyrir fyrirtæki í erfiðleikum er eitt tæki í viðbót sem vert er að vita áður en kröfuhafar grípa til aðgerða. Samkvæmt kerfinu fyrir staðfestingu dómstóls á endurskipulagningaráætlun utan dómstóla getur fyrirtæki bundið ósammála kröfuhafa við nauðasamning utan gjaldþrots, að því tilskildu að lagaákvæði séu uppfyllt. Notað með tímanum bjargar það fyrirtæki sem annars yrði leyst upp og það er raunverulegur valkostur við að láta hóp kröfuhafa þvinga fram gjaldþrot.

Að halda uppbyggingunni nútímalegri

Uppbygging sem var rétt við stofnun fyrirtækisins fer úr skorðum. Farið yfir hana árlega og eftir hverja verulega breytingu: nýja hluthafa, fyrsta starfsmann, erlendan viðskiptavin, stórt lán, skilnað, yfirtöku eða arftaka. Gangið úr skugga um að færslan í viðskiptaskrá, hluthafaskrá og skrá yfir raunverulega eigendur séu rétt; skráning raunverulegra eigenda hjá Viðskiptaráðinu er enn skylda, þó að aðgangur almennings hafi verið lokaður eftir dóm Evrópudómstólsins frá 22. nóvember 2022 og aðgangur er nú takmarkaður við lögbær yfirvöld og aðila sem hafa lögmæta hagsmuni að gæta.

Athugið einnig skilafresti, því þeir bera persónulega ábyrgð. Ársreikningar fyrirtækja verða að vera gerðir innan fimm mánaða frá lokum reikningsárs, en aðalfundur getur framlengt þann tíma um allt að fimm mánuði vegna sérstakra aðstæðna, samþykktir af aðalfundi og lagðir inn í viðskiptaskrá innan átta daga frá samþykkt og í öllum tilvikum eigi síðar en tólf mánuðum eftir lok reikningsárs. Geymið skrár ykkar í sjö ár og í tíu ár fyrir gögn sem varða fasteignir. Sein skil eru ekki formsatriði: í gjaldþroti telst það óviðeigandi skyldustörf og færir sönnunarbyrðina yfir á stjórnina.

Law & More ráðleggur frumkvöðlum og fjölskyldufyrirtækjum um uppbyggingu fyrirtækja þeirra, hluthafasamninga, öryggisréttindi og ábyrgðir, ábyrgð stjórnarmanna og endurskipulagningu samstæðu áður en vandamál koma upp frekar en eftir á. Við vinnum með endurskoðanda þínum og skattaráðgjafa þar sem meta þarf skattalegar afleiðingar. Til að fara yfir þína eigin stöðu, hafðu samband við teymið á Law & More.

Hvernig Law & More getur hjálpað þér með þetta er útskýrt á okkar lögfræðingur fyrirtækja síðu.