Fyrir frumkvöðla er mjög mikilvægt að fá fjárhagslegt öryggi. Þegar þú gerir samning við annan aðila viltu ganga úr skugga um að gagnaðili uppfylli samningsbundnar greiðsluskyldur sínar. Ef þú leggur fram fjármögnun eða fjárfestir í þágu annars manns, vilt þú líka tryggingu fyrir því að upphæðin sem þú hefur lagt fram verði á endanum endurgreidd.
Með öðrum orðum, þú vilt fá fjárhagslegt öryggi. Að fá fjárhagslegt öryggi tryggir að lánveitandi hafi tryggingar þegar hann tekur eftir því að kröfu hans verður ekki efnt. Ýmsir möguleikar eru fyrir frumkvöðla og fyrirtæki til að fá fjárhagslegt öryggi. Í þessari grein verður fjallað um margskonar ábyrgð, vörslu, (móðurfélags)ábyrgð, 403-yfirlýsingu, veð og veð.
1. Nokkur ábyrgð
Þegar um er að ræða fleiri en einn ábyrgð, einnig kallaða samábyrgð, er strangt til tekið engin trygging sem er gefin út heldur er meðskuldari sem tekur á sig ábyrgð á öðrum skuldurum. Ýmis ábyrgð leiðir af grein 6:6 hollenskra borgaralaga. Dæmi um margþætta ábyrgð innan fyrirtækjasambanda eru samstarfsaðilar sameignarfélags sem bera ábyrgð á skuldum sameignarfélagsins eða stjórnarmenn lögaðila sem undir ákveðnum kringumstæðum getur borið persónulega ábyrgð á skuldum félagsins. Margvísleg ábyrgð er oft sett til tryggingar í samningi milli aðila.
Þumalputtareglan er sú að þegar efndir sem leiðir af samningi eru í gjalddaga tveggja eða fleiri skuldara, skuldbinda þeir sig hvor um sig til jafns. Þeir geta því aðeins verið skuldbundnir til að efna sinn hluta samningsins. Hins vegar er nokkur bótaskylda undantekning frá þessari reglu. Ef um er að ræða nokkra ábyrgð er efndir sem tveir eða fleiri skuldarar þurfa að inna af hendi, en þar sem hver og einn skuldari getur fyrir sig haldið til að framkvæma allan efndan.
Kröfuhafi á rétt á efndum á öllum samningnum frá hverjum skuldara. Því getur kröfuhafi valið hvern af skuldurunum hann vill taka á og getur síðan krafist allrar gjaldfallinnar fjárhæðar af þessum eina skuldara. Þegar einn skuldari greiðir alla upphæðina skulda meðskuldarar kröfuhafa ekkert lengur.
1.1 Málréttur
Skuldararnir eru innbyrðir skyldir til að greiða hver öðrum, svo að skuldirnar sem greiddar voru af einum skuldara verður að gera upp meðal allra skuldara. Þetta er kallað málskotsréttur. Kröfuréttur er réttur skuldara til að krefjast þess sem hann hefur greitt fyrir annan sem er ábyrgur. Þegar skuldari er alvarlega ábyrgur fyrir greiðslu skulda og hann greiðir fulla skuld, öðlast hann réttinn til að endurheimta þessa skuld frá samskuldurum.
Ef skuldari vill ekki lengur bera verulega ábyrgð á fjármögnuninni sem hann hefur gengið í ásamt öðrum skuldurum, getur hann farið fram á það við kröfuhafa skriflega að víkja honum frá hinni ýmsu ábyrgð. Dæmi um þetta er ástandið þar sem skuldari hefur gert sameiginlegan lánssamning við félaga en vill fara frá félaginu. Í þessu tilfelli verður kröfuhafi ávallt að gera skriflega uppsögn á nokkrum bótum; munnleg skuldbinding frá samskuldurum þínum um að þeir muni greiða skuldirnar dugi ekki. Ef þú samskuldarar getur ekki eða fullnægir ekki þessum munnlega samningi getur kröfuhafi samt krafist alls skuldar frá þér.
1.2. Krafa um samþykki
Hjúskapur eða skráður sambýlismaður skuldara sem ber sérstakan ábyrgð er verndaður skv lög. Samkvæmt grein 1:88, 1. mgr. XNUMX. lið hollenskrar borgaralaga, þarf maki samþykkis hins makans til að gera samninga sem eru bindandi fyrir hann sem meðskuldara, að öðru leyti en í venjulegri atvinnustarfsemi fyrirtækis. Þetta er hin svokallaða krafa um samþykki. Með þessari grein er ætlunin að vernda maka fyrir málaferlum sem geta haft í för með sér mikla fjárhagslega áhættu.
Þegar kröfuhafi ber meðskuldara óskipta ábyrgð á allri kröfunni getur það einnig haft afleiðingar fyrir maka meðskuldara. Hins vegar er undantekning á þessari kröfu um samþykki. Samkvæmt grein 1:88, 5. mgr. hollenskra borgaralaga, þarf ekki samþykki þegar forstjóri hlutafélags eða einkahlutafélags (Hollenska NV og BV) gerði samning, á meðan þessi stjórnarmaður er einn eða saman. við meðstjórnendur sína, eiganda meirihluta hlutafjár og ef samningurinn var gerður fyrir hönd eðlilegrar starfsemi félagsins.
Í þessu eru tvö skilyrði sem þarf að uppfylla: Forstöðumaður er framkvæmdastjóri og meirihlutaeigandi eða á meirihluta hlutafjár ásamt meðstjórnendum sínum auk þess sem samningurinn var gerður í umboði eðlilegrar starfsemi félagsins. Þegar þessar kröfur eru ekki uppfylltar bæði gildir krafan um samþykki.
2. Escrow
Þegar aðili krefst tryggingar fyrir því að peningakrafa verði greidd, er einnig hægt að veita þessa tryggingu með vörslu.[1] Escrow kemur frá grein 7:850 hollenska borgaralaga. Við tölum um vörslu þegar þriðji aðili skuldbindur sig við kröfuhafa fyrir skuldbindingu sem annar aðili (aðalskuldarinn) þarf að standa við. Þetta er gert með því að gera vörslusamning. Þriðji aðilinn sem veitir öryggi er kallaður ábyrgðarmaður.
Ábyrgðarmaður tekur á sig skuldbindingu gagnvart kröfuhafa aðalskuldara. Ábyrgðarmaður tekur því ekki ábyrgð á eigin skuld heldur á skuld annars aðila og leggur sjálfur fram tryggingu fyrir greiðslu þessarar skuldar. Ábyrgðarmaður ber ábyrgð á öllum eignum sínum. Hægt er að semja um vörslu til að uppfylla skuldbindingar sem þegar eru fyrir hendi en einnig til að uppfylla framtíðarskuldbindingar.
Samkvæmt grein 7:851, 2. mgr. hollenskra borgaralaga, verða þessar framtíðarskuldbindingar að vera nægilega ákvarðanlegar á því augnabliki sem vörslunni er lokið. Geti aðalskuldari ekki staðið við skuldbindingar sínar sem leiðir af samningnum getur kröfuhafi leitað til ábyrgðarmanns til að uppfylla þær skyldur. Samkvæmt grein 7:851 hollenskra borgaralaga er vörn háð skyldu skuldara í hvaða tilgangi vörslunni var lokið. Því fellur vörnin niður þegar skuldari hefur staðið við skuldbindingar sínar sem leiða af aðalsamningi.
Kröfuhafi getur ekki einfaldlega talað við ábyrgðarmann til að greiða skuldina. Þetta er vegna þess að svokölluð nálægðarregla gegnir hlutverki í vörslu. Þetta þýðir að kröfuhafi getur ekki strax skotið til ábyrgðarmanns um greiðslu. Í fyrsta lagi má ekki bera ábyrgð á greiðslu ábyrgðarmanns áður en aðalskuldarinn hefur brugðist skuldbindingum sínum. Þetta kemur frá grein 7:855 hollenskra borgaralaga. Þetta þýðir að ábyrgðarmaður getur aðeins borið ábyrgð á kröfuhafa eftir að kröfuhafi hefur fyrst ávarpað aðalskuldara.
Kröfuhafi þarf að hafa gert allt sem til þurfti til að sýna fram á að skuldari, sem ábyrgðarmaður hefur skuldbundið sig fyrir, hafi ekki staðið við greiðsluskyldu sína. Í öllum tilvikum ber kröfuhafi að senda aðalskuldara tilkynningu um vanskil. Einungis ef aðalskuldari sinnir enn ekki greiðsluskyldu eftir að hafa fengið þessa vanskilatilkynningu getur kröfuhafi skotið til ábyrgðarmanns um að fá greiðslu. Ábyrgðarmaður hefur hins vegar einnig möguleika á að verjast kröfu kröfuhafa. Í því skyni hefur hann til umráða sömu varnir og aðalskuldarinn hefur, svo sem stöðvun, eftirgjöf eða kæru vegna vanefnda. Þetta kemur frá grein 7:852 hollenska borgaralaga.
2.1 Málréttur
Ábyrgðarmaður sem greiðir skuld skuldara getur endurheimt þessa fjárhæð frá skuldara. Endurkröfurétturinn á því einnig við um vörslu. Í vörslurétti gildir sérstakt form endurkröfuréttar, það er staðsetning. Meginreglan er sú að krafa fellur niður þegar krafan er greidd. Hins vegar er undantekning frá þessari reglu. Í staðgöngu er krafa færð til annars eiganda. Í þessu tilviki greiðir annar aðili en skuldari kröfu kröfuhafa.
Í vörslu er krafan greidd af þriðja aðila, nefnilega ábyrgðarmanni. Með því að greiða skuldina tapast krafan á hendur skuldara hins vegar ekki, strætó færist frá kröfuhafa til ábyrgðarmanns sem greiddi skuldina. Eftir greiðslu skuldarinnar getur ábyrgðarmaður því farið og endurheimt fjárhæðina hjá þeim skuldara sem hann hefur gert vörslusamning um. Eftirskipun er aðeins möguleg í þeim tilvikum sem lögregla. Subrogation með tilliti til escrow er möguleg á grundvelli grein 7:866 hollenska Civil Code jo. grein 6:10 Hollensk borgaralög.
2.2 viðskipti og einkafyrirtæki
Það er munur á fyrirtæki og einkaeign. Business escrow er escrow sem er gert við iðkun starfsgreinar eða fyrirtækis, private escrow er escrow sem er gert utan starfsstéttar eða viðskipta. Bæði lögaðili og einstaklingur geta gert vörslusamning.
Dæmi um þetta eru eignarhaldsfélagið sem gerir vörslusamning við bankann um fjármögnun dótturfélags síns og foreldrar sem gera vörslusamning til að tryggja að barn þeirra greiði veðvexti til bankans. Vörslutrygging þarf ekki alltaf að vera gerð fyrir hönd banka, einnig er hægt að gera vörslusamninga við aðra kröfuhafa.
Oftast er ljóst hvort viðskiptum eða einkasölu var lokið. Ef fyrirtæki gerir vörslusamning er vörslusamningur gerður. Ef einstaklingur gerir vörslusamning er almennt um að ræða einkavörslu. Óljóst getur þó orðið þegar stjórnarmaður í hlutafélagi eða einkahlutafélagi gerir vörslusamning fyrir hönd lögaðilans.
Grein 7:857 Hollenska borgaralögin felur í sér það sem átt er við með einkavörslu: að einstaklingur sem ekki starfaði við að stunda starfsgrein sína gerir vörslu, né fyrir eðlilega framkvæmd hlutafélags eða einkahlutaábyrgðar. fyrirtæki. Jafnframt þarf ábyrgðarmaður að vera forstjóri félagsins og eiga, einn eða með meðstjórnendum sínum, meirihluta hlutafjár. Það eru tvö viðmið sem skipta máli:
- ábyrgðarmaður er framkvæmdastjóri og meirihlutaeigandi eða á meirihluta hlutafjár ásamt meðstjórnendum sínum;
- escrow er gert fyrir hönd venjulegrar atvinnustarfsemi fyrirtækisins.
Í reynd er oft framkvæmdastjóri / meirihlutaeigandi sem gerir vörslusamning. Framkvæmdastjóri / meirihlutaeigandi ákveður stefnu félagsins og mun hafa persónulega hagsmuni af vörslu fyrir fyrirtæki sitt, því hugsanlegt getur verið að bankinn vilji ekki veita fjármögnun án þess að gera vörslusamning. Auk þess þarf vörslusamningur, sem framkvæmdastjóri/meirihluti hefur gert, einnig að hafa verið gerður í þágu eðlilegrar atvinnustarfsemi.
Þetta er þó mismunandi eftir aðstæðum og lögin skilgreina ekki hugtakið „venjuleg atvinnustarfsemi“. Til þess að leggja mat á hvort vörsluhald sé gert í þágu eðlilegrar atvinnustarfsemi þarf að kanna atvik málsins. Þegar báðum viðmiðunum er fullnægt er búið að ganga frá viðskiptatryggingu. Þegar forstjórinn sem lýkur vörslunni er ekki framkvæmdastjóri / meirihlutaeigandi eða vörnin var ekki gerð í þeim tilgangi að stunda eðlilega atvinnustarfsemi, er einkavörn gerð.
Viðbótarreglur gilda um einkavörslu. Lögin veita hjúskapar- eða skráðum maka einkaábyrgðarmanns vernd. Krafan um samþykki á nefnilega einnig við um einkavörslu. Samkvæmt grein 1:88, 1. mgr. XNUMX. undir c í hollenskum almannalögum, þarf maki samþykki hins makans til að gera samning sem ætlar að binda hann sem ábyrgðarmann.
Samþykki maka ábyrgðarmanns þarf því til að gera gildan einkaréttarsamning. Hins vegar, grein 1:88, 5. mgr hollenskra borgaralaga, felur í sér að þetta samþykki er ekki krafist þegar viðskiptaábyrgðaraðili gerir vörslu. Vernd maka ábyrgðarmanns tekur því eingöngu til einkaréttarsamninga.
3. Ábyrgð
Ábyrgð er annar möguleiki til að fá tryggingu fyrir því að krafa verði greidd. Ábyrgð er persónulegur öryggisréttur, þar sem þriðji aðili tekur á sig sjálfstæða skyldu til að efna skuldbindingu milli kröfuhafa og skuldara. Ábyrgð hefur því í för með sér að þriðji aðili ábyrgist efndir skuldbindinga skuldara. Ábyrgðarmaðurinn skuldbindur sig til að greiða skuldina ef skuldarinn getur ekki eða mun ekki greiða. [2] Ábyrgðin er ekki stjórnað af lögum, en ábyrgð er gerð í samningi milli aðila.
3.1. Aukabúnaðarábyrgð
Gera má greinarmun á tvenns konar ábyrgðum til að fá tryggingu; aukahlutaábyrgð og óhlutbundin ábyrgð. Aukaábyrgð er háð sambandi kröfuhafa og skuldara. Við fyrstu sýn er aukahlutaábyrgðin mjög svipuð vörslunni. Munurinn er hins vegar sá að ábyrgðarmaður að því er varðar aukaábyrgð skuldbindur sig ekki til sömu efnda og aðalskuldarinn heldur persónulegri skuldbindingu í öðru samhengi.
Einfalt dæmi um það er þegar ábyrgðarmaður skuldbindur sig til að afhenda kröfuhafa tómata, ef skuldari uppfyllir ekki skyldu sína til að afhenda kartöflur. Í þessu tilviki er inntak skuldbindingar ábyrgðarmanns annað en inntak skuldbindingar skuldara. Það dregur þó ekki úr því að mikil tengsl eru á milli þessara tveggja skuldbindinga.
Aukaábyrgðin er viðbót við samband kröfuhafa og skuldara. Auk þess mun aukahlutaábyrgðin oft hafa hlutverk öryggisnets; aðeins þegar aðalskuldarinn uppfyllir ekki skyldur sínar er ábyrgðarmaður kallaður til að standa við skuldbindingar sínar.
Þrátt fyrir að ábyrgðin sé ekki beinlínis nefnd í lögunum, vísar í grein 7: 863 í hollenskum einkaréttarreglum óbeint til aukabúnaðarábyrgðarinnar. Samkvæmt þessari grein gilda ákvæðin sem varða einkaeggjun einnig um samninga þar sem einstaklingur skuldbindur sig til tiltekinnar þjónustu ef þriðji aðili nær ekki að uppfylla tiltekna skyldu með annað efni gagnvart kröfuhafa. Ákvæðin varðandi einkarekstur eiga því einnig við um aukabúnaðarábyrgðina sem einkaaðili gerir.
3.2 Ágrip ábyrgðar
Auk aukabúnaðarábyrgðarinnar þekkjum við einnig fjárhagslegt öryggi abstraktábyrgðarinnar. Ólíkt aukabúnaðarábyrgðinni er abstrakt ábyrgðin sjálfstæð skuldbinding ábyrgðaraðila gagnvart kröfuhafa. Þessi ábyrgð er óhlutdræg frá undirliggjandi sambandi kröfuhafa og skuldara. Ef um óhlutbundna ábyrgð er að ræða skuldbindur ábyrgðarmaður sig sjálfstæða skyldu til að framkvæma frammistöðu fyrir skuldara, við viss skilyrði. Þessi frammistaða er ekki bundin við undirliggjandi samkomulag skuldara og kröfuhafa. Þekktasta dæmið um abstrakt ábyrgð er bankaábyrgðin.
Þegar óhlutbundinni ábyrgð er lokið getur ábyrgðarmaður ekki beitt sér varnir frá undirliggjandi sambandi. Þegar skilyrði ábyrgðarinnar eru uppfyllt getur ábyrgðarmaður ekki komið í veg fyrir greiðslu. Ástæðan er sú að ábyrgðin kemur frá sérstökum samningi milli kröfuhafa og ábyrgðarmanns. Þetta þýðir að kröfuhafi getur þegar í stað ávarpað ábyrgðarmann, án þess að þurfa að senda vanskilatilkynningu til skuldara. Með því að ganga frá ábyrgð fær kröfuhafi því mikla vissu um að skuldin sé greidd við hann. Þá hefur ábyrgðarmaður ekki endurkröfurétt.
Hins vegar geta aðilar sett verndarráðstafanir inn í ábyrgðarsamninginn. Réttaráhrif óhlutbundinnar ábyrgðar leiða ekki af lögbundnum reglugerðum heldur geta aðilar sjálfir fyllt út. Þótt ábyrgðarmaður hafi engan endurkröfurétt samkvæmt lögum getur hann sjálfur séð fyrir endurheimtuleiðum. Til dæmis er hægt að gera gagnábyrgð við skuldara eða gera bótasamning.
3.3 Ábyrgð móðurfélagsins
Í félagarétti er oft gengið frá móðurfélagsábyrgð. Móðurfélagsábyrgð felur í sér að móðurfélag skuldbindur sig til að standa við skuldbindingar dótturfélags í sömu samstæðu ef dótturfélagið sjálft stendur ekki eða getur ekki staðið við þessar skuldbindingar. Að sjálfsögðu er aðeins hægt að semja um þessa ábyrgð við félög sem eru hluti af samstæðu eða eignarhaldsfélagi. Í grundvallaratriðum er hópábyrgð óhlutbundin ábyrgð.
Hins vegar er venjulega ekki til neitt hugtak „fyrst borga, síðan tala“, þar sem ábyrgðarmaður greiðir skuldina tafarlaust án þess að kanna efnislega hvort það sé til kröfu á hendur skuldara. Ástæða þess er sú að skuldari er dótturfélag ábyrgðarmanns; Ábyrgðarmaður vill fyrst athuga hvort um kröfukröfu sé að ræða. Engu að síður er hægt að byggja „fyrst borga, síðan tala“ byggingu inn í ábyrgðarsamning.
Enda geta aðilar skipulagt ábyrgðina eftir eigin óskum. Aðilar þurfa einnig að ákveða hvort ábyrgðin taki eingöngu til greiðslutryggingar eða hvort ábyrgðin þurfi einnig að taka til annarra skuldbindinga og sé því efndarábyrgð. Umfang, gildistími og skilyrði ábyrgðarinnar eru einnig ákvörðuð af aðilum sjálfum. Móðurfélagsábyrgð getur veitt lausn þegar dótturfélagið verður gjaldþrota, en aðeins ef móðurfélagið fellur ekki saman við dótturfélög sín.
4. Yfirlýsing 403
Innan fyrirtækjasamstæðu er einnig oft gefin út svokölluð 403-yfirlýsing. Þessi yfirlýsing kemur frá grein 2:403 hollenska borgaralaga. Með útgáfu 403-yfirlits eru dótturfélögin sem tilheyra samstæðunni undanþegin gerð og birtingu sérstakra ársreikninga. Þess í stað er gerður samstæðuársreikningur. Um er að ræða ársreikning móðurfélagsins þar sem öll afkoma dótturfélaganna er innifalin.
Forsaga samstæðuársreikningsins er sú að öll dótturfélög, þó að þau starfi oft tiltölulega sjálfstætt, falla að lokum undir stjórn og eftirlit móðurfélagsins. 403-yfirlýsing er einhliða löggerningur, þar sem sjálfstæð skuldbinding fyrir móðurfélagið stafar. Þetta þýðir að 403-yfirlýsingin er skuldbinding án fylgikvilla.
403-yfirlýsing er ekki aðeins gefin út af stórum alþjóðlegum hópum; litlir hópar, til dæmis sem samanstanda af tveimur einkahlutafélögum, geta einnig nýtt sér 403-yfirlýsingu. 403-yfirlýsing verður að vera skráð í viðskiptaskrá Viðskiptaráðs. Þessi yfirlýsing gefur til kynna hvaða skuldir dótturfélagsins falla undir móðurfélagið og frá hvaða degi.
Hin hliðin á 403-yfirlýsingunni er að móðurfélagið með þessari yfirlýsingu lýsir því yfir að það beri ábyrgð á skuldbindingum dótturfélaga sinna. Móðurfélagið ber því óskipta ábyrgð á þeim skuldum sem stafa af löggerningum dótturfélaganna. Þessi margþætta ábyrgð hefur í för með sér að kröfuhafi dótturfélags sem 403-yfirlýsing var gefin út fyrir getur valið til hvaða lögaðila hann vill leita til að uppfylla kröfu sína: dótturfélagið sem hann hefur gert aðalsamning við eða móðurfélagið sem gaf út 403-yfirlýsing. Með þessari margþættu ábyrgð er kröfuhafi bættur fyrir skort á innsýn í fjárhagsstöðu dótturfélags sem er gagnaðili hans.
Þar sem framangreind fjármálaverðbréf hafa einungis í för með sér ábyrgð gagnvart þeim mótaðila sem samningur er gerður við skapar 403-yfirlýsingin ábyrgð gagnvart öllum kröfuhöfum dótturfélaganna. Það kunna að vera fleiri kröfuhafar sem geta leitað til móðurfélagsins um efndir á kröfum sínum. Möguleg ábyrgð sem leiðir af 403-yfirlýsingunni er því umtalsverð. Ókostur við þetta er að 403-yfirlýsing getur haft áhrif á alla samstæðuna þegar dótturfélag stendur frammi fyrir fjárhagsvanda. Ef dótturfélag verður gjaldþrota getur öll samstæðan fallið.
4.1 Afturköllun 403-yfirlýsingar
Hugsanlegt er að móðurfélag vilji ekki lengur bera ábyrgð á skuldunum eða dótturfélögum þess. Þetta getur átt við þegar móðurfélagið vill selja dótturfélagið. Til að draga 403-yfirlýsingu til baka þarf að fylgja málsmeðferðinni sem leiðir af grein 2:404 í hollenskum borgaralögum. Þessi aðferð samanstendur af tveimur þáttum. Í fyrsta lagi þarf að afturkalla 403-yfirlýsinguna. Yfirlýsingu um afturköllun skal skilað til verslunarskrár Viðskiptaráðs. Í yfirlýsingu þessari um riftun felst að móðurfélagið ber ekki lengur ábyrgð á skuldum dótturfélagsins sem myndast eftir að riftunaryfirlýsingin hefur verið gefin út.
Hins vegar, samkvæmt grein 2:404, 2. mgr. hollenskra borgaralaga, mun móðurfélagið vera áfram ábyrgt fyrir skuldum sem stafa af löggerningum sem gerðir voru áður en 403-yfirlýsingin var afturkölluð. Ábyrgð er því áfram til staðar á skuldum vegna samninga sem gerðir voru eftir útgáfu 403-yfirlýsingarinnar en áður en riftunaryfirlýsingin var gefin út. Þetta er til að vernda kröfuhafann, sem gæti hafa gert samning með vissu 403-yfirlýsingarinnar í huga.
Hins vegar er mögulegt að segja upp ábyrgð gagnvart þessum fyrri lögum. Til að gera þetta þarf að fylgja viðbótarmeðferð, sem leiðir af grein 2: 404, 3. mgr. Hollenskra einkaréttarreglna. Nokkur skilyrði eiga við í þessari aðferð:
- dótturfyrirtækið má ekki lengur vera hluti af samstæðunni;
- tilkynning um áform um að slíta 403 yfirlýsingunni hlýtur að hafa verið tiltæk til skoðunar í Viðskiptaráðinu í að minnsta kosti tvo mánuði;
- að minnsta kosti tveir mánuðir hljóta að vera liðnir frá því að tilkynnt var í landsblaðinu að uppsagnarbréfið væri til skoðunar.
Að auki hafa kröfuhafar enn möguleika á að andmæla áformum um að segja upp 403-yfirlýsingunni. 403-yfirlýsingunni er aðeins hægt að segja upp þegar engin eða tímanleg andstaða hefur verið höfðað eða þegar lögð fram andmæli hefur verið lýst ógild af dómara. Aðeins þegar skilyrðin fyrir bæði afturköllun og uppsögn 403-yfirlýsingarinnar eru uppfyllt er móðurfyrirtækið ekki lengur ábyrgt fyrir skuldum dótturfélagsins. Það er mikilvægt að þessi afturköllun og uppsögn fari fram vandlega; hafi afturköllun eða uppsögn ekki verið framkvæmd með réttum hætti getur móðurfyrirtæki jafnvel borið ábyrgð á skuldum dótturfyrirtækis sem selt hefur verið árum saman.
5. Veðlán og veðsetning
Fjárhagslegt öryggi er einnig hægt að fá með því að stofna veð eða veð. Þó að þessar tegundir fjárhagslegs öryggis líkist mjög hvor annarri, þá er nokkur munur á því.
5.1. Veð
Veð er fjárhagslegt öryggi sem aðilar geta sett fram. Veðlán felur í sér að annar aðili veitir öðrum lán. Í framhaldi af því verður kveðið á um veð til að fá fjárhagslegt öryggi varðandi endurgreiðslu þessa láns. Veð er eignarréttur sem hægt er að stofna til með tilliti til eignar skuldara. Ef skuldari getur ekki greitt upp lán sitt getur kröfuhafi krafist eignarinnar til að uppfylla kröfu sína. Þekktasta dæmið um húsnæðislán er auðvitað íbúðareigandinn sem hefur samið við bankann um að bankinn veiti honum lán og notar síðan húsið sitt sem tryggingu fyrir endurgreiðslu lánsins.
Það þýðir þó ekki að veð sé einungis hægt að stofna í gegnum bankann. Önnur fyrirtæki og einstaklingar geta einnig gert veð. Hugtökin í húsnæðislánum geta verið ruglingsleg. Í venjulegu tali veitir aðili, til dæmis banki, öðrum aðila veð. Hins vegar, frá lagalegu sjónarmiði, er lántaki veðveitandi en sá sem veitir lánið er veðhafi. Bankinn er því veðhafi og sá sem vill kaupa húsnæði er veðveitandi.
Einkennandi fyrir veð er að ekki er hægt að ganga frá veð í hverri eign; Samkvæmt grein 3:227 hollenskra borgaralaga má einungis stofna veð í skráðri eign. Þegar þinglýst eign er seld þarf að skrá þessa sendingu í opinberar skrár. Fyrst eftir þessa skráningu er þinglýst eign í raun aflað af kaupanda. Dæmi um skráðar eignir eru land, hús, bátar og flugvélar. Bíll er ekki skráð eign. Jafnframt er aðeins hægt að stofna veð í þágu „nægilega ákvörðanlegrar kröfu“.
Þetta kemur frá grein 3:231 hollenska borgaralaga. Það þýðir að það þarf að vera ljóst með tilliti til hvaða kröfu veð er stofnað. Ef kröfuhafi á tvær kröfur á hendur skuldara þarf að vera ljóst með tilliti til hvorrar þessara tveggja krafna veðréttur hefur verið veittur. Ennfremur er eigandi eignarinnar, sem veð er stofnað fyrir, áfram eigandi; eignarhaldið fellur ekki niður eftir stofnun veðréttar. Veð er alltaf stofnað með útgáfu lögbókanda.
Ef skuldari uppfyllir ekki greiðsluskyldur sínar getur kröfuhafi nýtt veðrétt sinn með því að selja eignina sem veð var stofnað fyrir. Til þess þarf ekki dómsúrskurð. Þetta er kallað tafarlaus afplánun og kemur frá grein 3:268 hollenska borgaralaga. Mikilvægt er að hafa í huga að kröfuhafi má einungis selja eignina til að uppfylla kröfu sína; hann má ekki eigna sér eignina. Þetta bann er beinlínis tekið fram í grein 3:235 hollenska borgaralaga.
Mikilvægur eiginleiki veðsins er að veðhafi hefur forgang fram yfir aðra kröfuhafa sem vilja gera tilkall til eignarinnar til að uppfylla kröfur sínar. Þetta er samkvæmt grein 3:227 hollenskra borgaralaga. Við gjaldþrot þarf veðhafi ekki að taka tillit til annarra kröfuhafa heldur getur hann einfaldlega nýtt sér veðrétt sinn. Hann er fyrsti kröfuhafinn sem getur staðið við kröfu sína með söluhagnaði hinnar þinglýstu eignar.
5.2. Veð
Tryggingarréttur sem er sambærilegur við veð er veðið. Andstætt veði er ekki hægt að stofna veð í fasteign. Hins vegar er hægt að stofna veð á nánast hverri annarri eign, svo sem lausafé, réttindum til handhafa eða pöntunar og jafnvel um afnot af slíkri eign eða rétti. Í því felst að hægt er að stofna veð á bæði bifreiðum og fjárhæðum til að fá frá skuldurum. Kröfuhafi stofnar til veðs til að fá tryggingu fyrir því að krafa verði greidd.
Gerður verður samningur milli kröfuhafa (veðhafa) og skuldara (veðveitanda). Standi skuldari ekki við greiðsluskyldu sína á kröfuhafi rétt á að selja eignina og uppfylla kröfu sína með hagnaði af henni. Standi skuldari ekki við greiðsluskyldu sína getur kröfuhafi selt eignina þegar í stað. Samkvæmt grein 3:248 hollenskra borgaralaga er engin dómsúrskurður krafist fyrir þetta, sem þýðir að tafarlaus aðför á við.
Líkt og veð er kröfuhafa óheimilt að eigna sér þá eign sem veðréttur er veittur fyrir; hann má aðeins selja eignina og uppfylla kröfu sína með hagnaðinum. Þetta kemur frá grein 3:235 hollenska borgaralaga. Að meginstefnu til hefur kröfuhafi sem á veðrétt forgang fram yfir aðra kröfuhafa við gjaldþrot eða greiðslustöðvun. Hins vegar getur skipt máli hvort eignarveð eða óskilgreint veð var gert.
5.2.1 Eignarleyfi og óupplýst veð
Eignarleyfi er gert þegar fasteignin „kemur undir stjórn veðhafa eða þriðja aðila“. Þetta kemur frá grein 3: 236 hollensku einkaréttarlögunum. Þetta þýðir að veðsettu eignirnar eru færðar til kröfuhafa; kröfuhafi hefur í raun eignina í fórum sínum á því tímabili sem veðsetningin er viðvarandi. Eignarleyfi er komið á með því að koma vörunni undir stjórn kröfuhafa. Kröfuhafi verður að sjá um eignina og mögulega annast viðhald. Skuldarinn þarf að endurgreiða þennan viðhaldskostnað.
Fyrir utan eignarloforðið höfum við einnig óupplýst veð, sem er einnig kallað eignarlaus veð. Þetta er í samræmi við grein 3:237 hollenskra borgaralaga. Þegar óupplýst veð er stofnað er eignin ekki borin undir kröfuhafa heldur er gerður samningur um að óupplýst veð sé stofnað.
Um er að ræða lögbókanda og einkasamning. Þó þarf að þinglýsa einkasamningi hjá lögbókanda eða hjá skattyfirvöldum. Óupplýst loforð eru oft notuð af fyrirtækjum sem vilja stofna veð á vél. Ef koma ætti vélinni í vörslu kröfuhafa væri félagið ófært um að sinna atvinnustarfsemi sinni.
Eignarhaldsveð skapar sterkari tryggingarrétt en óupplýst veð. Þegar eignarveð er stofnað hefur kröfuhafi eignina þegar í sinni vörslu. Þetta er ekki raunin þegar óupplýst veð er stofnað. Í því tilviki verður kröfuhafi að sannfæra skuldara um að afhenda eignina. Ef skuldari neitar þessu gæti jafnvel verið nauðsynlegt að knýja fram sendingu vörunnar fyrir dómi. Munurinn á eignarhaldsveði og ótilgreindu veði gegnir einnig hlutverki við gjaldþrot og greiðslustöðvun.
Eins og áður hefur verið rakið hefur kröfuhafi rétt til tafarlausrar aðfarar; hann getur selt eignina þegar í stað til að uppfylla kröfu sína. Einnig hafa veðhafar forgang umfram aðra kröfuhafa innan gjaldþrotsins. Hins vegar er munur á eignarloforði og óuppgefnu veði. Handhafar eignarréttarveðs hafa einnig forgang fram yfir skattyfirvöld þegar skuldari verður gjaldþrota.
Handhafar óuppgefins veðs hafa ekki forgang fram yfir skattyfirvöld; réttur skattyfirvalda víkur fyrir rétti handhafa hins óupplýsta veðs við gjaldþrot skuldara. Eignarhaldsveð veitir því meira öryggi við gjaldþrot en óupplýst veð.
6. Niðurstaða
Ofangreint felur í sér að það eru nokkrar leiðir til að fá fjárhagslegt öryggi: nokkur ábyrgð, vörslu, (móðurfélag) ábyrgð, 403-yfirlit, veð og veð. Í meginatriðum er alltaf kveðið á um þessi verðbréf í samningi. Sum fjármálaverðbréf geta verið formlaus, að óskum aðila sjálfra, en önnur fjármálaverðbréf skv. löglegur ákvæði. Þess vegna hafa hin ýmsu form fjárhagslegs öryggis öll kosti og galla.
Þetta á bæði við um þann sem krefst öryggis og þann sem leggur fram tryggingar. Sum fjármálaverðbréf veita kröfuhafa meiri vernd en önnur, en geta fylgt öðrum ókostum. Eftir aðstæðum er hægt að gera viðeigandi form fjárhagslegrar tryggingar milli aðila.
[1] Escrow er oft kallað ábyrgð. Samt sem áður, samkvæmt hollenskum lögum, eru tvær gerðir af fjárhagslegu öryggi sem þýða að ábyrgð á ensku. Til að halda þessari grein skiljanlegri verður hugtakið escrow notað um þetta tiltekna fjárhagslega öryggi.
[2] Hugtakið „ábyrgðarmaður“ er nefnt bæði í fulltrúa og í ábyrgð. Merking þessa hugtaks er þó háð þeim öryggisrétti sem í hlut á.