1. Inngangur
Þann 20. maí 2015 samþykkti Evrópuþingið fjórðu tilskipunina gegn peningaþvætti. Á grundvelli þessarar tilskipunar er hverju aðildarríki skylt að koma á fót UBO skrá. Öll UBO fyrirtækis ættu að vera með í skránni. Eins og UBO mun hæfa sérhver einstaklingur sem beint eða óbeint á meira en 25% af (hluta) hlutum í fyrirtæki, ekki fyrirtæki skráð á hlutabréfamarkaði. Ef ekki tekst að stofna UBO(s), gæti síðasti kosturinn verið að líta á einstakling úr æðstu stjórnendum fyrirtækis sem UBO.
Í Hollandi þarf að taka upp UBO-skrána fyrir 26. júní 2017. Búist er við að skráin muni hafa margvíslegar afleiðingar í för með sér fyrir hollenska og evrópska viðskiptalífið. Þegar maður vill ekki koma óþægilega á óvart verður skýr mynd af komandi breytingum nauðsynleg. Þess vegna mun þessi grein reyna að skýra hugmyndina um UBO skrána með því að greina eiginleika hennar og afleiðingar.
2. Evrópskt hugtak
Fjórða tilskipunin gegn peningaþvætti er afrakstur evrópskra framleiðsla. Hugmyndin að baki tilkomu þessarar tilskipunar er sú að Evrópa vilji koma í veg fyrir að peningaþvætti og fjármögnun hryðjuverka noti núverandi frjálsa fjármagnsflutninga og frelsi til að veita fjármálaþjónustu í glæpsamlegum tilgangi. Í samræmi við þetta er löngunin til að koma á framfæri hverjir allir UBO eru, sem eru einstaklingar með talsvert mikið vald. UBO skráin er aðeins hluti af þeim breytingum sem fjóra tilskipunin gegn peningaþvætti hefur sett fram til að ná tilgangi hennar.
Eins og fram hefur komið ætti tilskipunin að koma til framkvæmda fyrir 26. júní 2017. Hvað varðar UBO skrána, er í tilskipuninni skýr rammi. Tilskipunin skyldar aðildarríki til að koma sem flestum lögaðilum innan gildissviðs löggjafarinnar.
Samkvæmt tilskipuninni verða þrenns konar yfirvöld í öllum tilvikum að hafa aðgang að UBO gögnunum: lögbær yfirvöld (þar á meðal eftirlitsyfirvöld) og allar fjármálagreindareiningar, skylduyfirvöld (þar á meðal fjármálastofnanir, lánastofnanir, endurskoðendur, lögbókendur, miðlarar). og veitendur fjárhættuspilaþjónustu) og alla einstaklinga eða stofnanir sem geta sýnt fram á lögmæta hagsmuni.
Aðildarríkjunum er hins vegar frjálst að velja almenna skrá. Hugtakið „bær yfirvöld“ er ekki útskýrt frekar í tilskipuninni. Af þeim sökum bað framkvæmdastjórn Evrópusambandsins um skýringar í tillögu sinni um breytingu á tilskipuninni frá 5. júlí 2016.
Lágmarks magn upplýsinga sem verður að vera með í skránni er eftirfarandi: fullt nafn, fæðingarmánuður, fæðingarár, þjóðerni, búsetuland og eðli og umfang efnahagslegs hagsmuna UBO. Að auki er skilgreiningin á hugtakinu „UBO“ mjög víðtæk. Hugtakið felur ekki aðeins í sér bein stjórn (á grundvelli eignarhalds) 25% eða meira, heldur einnig mögulegt óbeint stjórn yfir 25%. Óbein stjórn þýðir stjórn á annan hátt en með eignarhaldi. Þetta eftirlit getur verið byggt á viðmiðum um stjórnun í hluthafasamningi, getu til að hafa víðtæk áhrif á fyrirtæki eða getu til að skipa stjórnarmenn.
3. Skráin í Hollandi
Hollenska umgjörðin um innleiðingu löggjafar um UBO-skrána er að mestu lýst í bréfi til ráðherra Dijsselbloem dagsettu 10. febrúar 2016. Varðandi þá aðila sem falla undir skráningarkröfuna gefur bréfið til kynna að nánast engin af núverandi gerðum hollensku aðilar verða ósnortnir, nema einkafyrirtækið og allir opinberir aðilar. Einnig eru skráð fyrirtæki undanskilin.
Ólíkt þremur flokkum einstaklinga og yfirvalda sem hafa rétt til að skoða upplýsingarnar í skránni eins og þær eru valdar á evrópskum vettvangi, velur Holland opinbera skrá. Þetta er vegna þess að takmörkuð skrásetning hefur í för með sér ókosti, hvað varðar kostnað, hagkvæmni og sannprófun. Þar sem skrásetningin verður opinber verða fjórar persónuverndarráðstafanir innbyggðar:
3.1. Sérhver notandi upplýsinganna verður skráður.
3.2. Aðgangur að upplýsingunum er ekki veittur ókeypis.
3.3. Notendur aðrir en sérstaklega tilnefnd yfirvöld (yfirvöld sem meðal annars fela í sér hollenska bankann, Fjármálamarkað stofnunarinnar og Fjármálaeftirlitið) og hollenska fjármálaeftirlitið mun aðeins hafa aðgang að takmörkuðu gögnum.
3.4. Ef hætta er á mannráni, fjárkúgun, ofbeldi eða hótunum mun fylgja áhættumat í hverju tilviki þar sem skoðað verður hvort loka megi aðgangi að ákveðnum gögnum ef þörf krefur.
Notendur aðrir en sérstaklega tilnefndir yfirvöld og AFM geta aðeins nálgast eftirfarandi upplýsingar: nafn, fæðingarmánuð, þjóðerni, búsetuland og eðli og umfang efnahagslegs hagsmuna sem hagnaður eigandans hefur. Þetta lágmark þýðir að ekki allar stofnanir sem þurfa að gera skyldar UBO rannsóknir geta fengið allar nauðsynlegar upplýsingar úr skránni. Þeir verða að safna þessum upplýsingum sjálfir og varðveita þessar upplýsingar í stjórn þeirra.
Í ljósi þess að tilnefnd yfirvöld og FIU hafa ákveðið rannsóknar- og eftirlitshlutverk munu þau hafa aðgang að viðbótargögnum: (1) dagur, staður og fæðingarland, (2) heimilisfang, (3) þjónustunúmer borgara og / eða erlent skattskilríki (TIN), (4) eðli, númer og dagsetning og staður útgáfu skjalsins sem auðkenni var staðfest með eða afrit af því skjali og (5) skjöl sem rökstyðja hvers vegna einstaklingur hefur stöðuna af UBO og stærð samsvarandi (efnahagslegra) vaxta.
Gert er ráð fyrir að Viðskiptaráð haldi utan um skrána. Gögnin berast skránni með því að fyrirtækin og lögaðilar sjálfir skila þeim upplýsingum. UBO má ekki neita þátttöku í afhendingu þessara upplýsinga. Ennfremur munu skylduyfirvöld einnig í vissum skilningi hafa fullnustuhlutverk: þau bera ábyrgð á að miðla til skrárinnar allar upplýsingar sem þau hafa undir höndum, sem eru frábrugðin skránni.
Yfirvöld sem falin eru ábyrgð á sviði baráttu gegn peningaþvætti, fjármögnun hryðjuverka og annars konar fjármála- og efnahagsbrota mun eftir umfangi verkefnis hafa rétt eða skylt að leggja fram gögn sem eru frábrugðin skránni. Ekki er enn ljóst hver mun formlega sjá um aðför að því er varðar (rétta) afhendingu UBO gagna og hverjir munu (hugsanlega) eiga rétt á að gefa út sektir.
4. Kerfi án galla?
Þrátt fyrir strangar kröfur virðist UBO löggjöfin ekki vera vatnsheldur í öllum þáttum. Það eru ýmsar leiðir sem hægt er að tryggja að einn falli utan gildissviðs UBO skrárinnar.
4.1. Traust-tala
Maður getur valið að starfa í gegnum mynd traustsins. Traust tölur eru háðar mismunandi reglum samkvæmt tilskipuninni. Tilskipunin krefst einnig skráar um tölur um traust. Þessi sérstaka skrá verður þó ekki opin almenningi. Með þessum hætti er nafnleynd þeirra sem standa að baki trausti áfram tryggð í enn frekari mæli. Dæmi um tölur um traust eru Anglo-American traust og Curaçao traust. Bonaire þekkir líka mynd sem er sambærileg við traustið: DPF. Þetta er ákveðin tegund grunn, sem, ólíkt traustinu, býr yfir lögpersónu. Það stjórnast af BES löggjöfinni.
4.2. Flutningur sætis
Fjórða tilskipunin gegn peningaþvætti nefnir eftirfarandi varðandi beitingu hennar: „… fyrirtæki og aðrir lögaðilar með staðfestu á yfirráðasvæðum sínum“. Þessi setning felur í sér að fyrirtæki, sem eru stofnuð utan yfirráðasvæðis aðildarríkjanna, en flytja síðar félagssæti sitt til aðildarríkis, falla ekki undir löggjöfina. Til dæmis má hugsa sér vinsæl lögfræðileg hugtök eins og Jersey Ltd., BES BV og American Inc. A DPF gæti einnig ákveðið að flytja raunverulegt sæti sitt til Hollands og halda áfram að stunda starfsemi sem DPF.
5. Væntanlegar breytingar?
Spurningin er hvort Evrópusambandið vilji viðhalda ofangreindum möguleikum til að forðast UBO löggjöfina. Hins vegar eru engar áþreifanlegar vísbendingar að svo stöddu um að breytingar muni eiga sér stað á þessu atriði í bráð. Í tillögu sinni sem lögð var fram 5. júlí óskaði framkvæmdastjórn ESB eftir nokkrum breytingum á tilskipuninni.
Tillaga þessi fól ekki í sér breytingar á framangreindu. Ennfremur er enn ekki ljóst hvort fyrirhugaðar breytingar verða í raun framkvæmdar. Engu að síður verður ekki rangt að taka tillit til fyrirhugaðra breytinga og möguleika á að aðrar breytingar verði gerðar síðar. Fjórar helstu breytingar sem nú eru lagðar til eru þessar:
5.1. Framkvæmdastjórnin leggur til að skráin verði að fullu opinber. Þetta þýðir að tilskipuninni verður breytt að aðgangsstað einstaklinga og stofnana sem geta sýnt fram á lögmætan áhuga. Þar sem aðgangur þeirra gat áður verið takmarkaður við fyrrgreind lágmarksgögn verður skránni nú einnig að fullu birt þeim.
5.2. Framkvæmdastjórnin leggur til að skilgreina hugtakið „lögbær yfirvöld“ á eftirfarandi hátt: „.. þeim opinberu yfirvöldum sem eru tilnefnd skylda til að berjast gegn peningaþvætti eða fjármögnun hryðjuverka, þar með talin skattayfirvöld og yfirvöld sem hafa það hlutverk að rannsaka eða saksækja peningaþvætti, tengd ofríkisbrot. og fjármögnun hryðjuverka, rekja og leggja hald á eða frysta og gera upptækar glæpsamlegar eignir “.
5.3. Framkvæmdastjórnin biður um aukið gagnsæi og betri möguleika á að bera kennsl á UBO-samtökin með samtengingu allra þjóðskrár aðildarríkjanna.
5.4. Framkvæmdastjórnin leggur ennfremur til að í sumum tilvikum lækki UBO-hlutfallið 25% í 10%. Þetta mun vera tilfellið fyrir lögaðila sem er óvirkur aðili sem ekki er fjárhagslegur. Þetta eru „.. milligönguaðilar sem hafa enga atvinnustarfsemi og þjóna eingöngu til að fjarlægja gagnlegir eigendur frá eignunum“.
5.5. Framkvæmdastjórnin leggur til að breyting á frest til framkvæmda frá 26. júní 2017 til 1. janúar 2017.
Niðurstaða
Innleiðing opinberrar UBO-skrár mun hafa víðtækar afleiðingar fyrir fyrirtæki í aðildarríkjunum. Einstaklingar sem eiga beint eða óbeint meira en 25% af (hluta)hagsmunum þess að fyrirtæki sé ekki skráð fyrirtæki, neyðist til að færa miklar fórnir á sviði friðhelgi einkalífsins, sem eykur hættuna á fjárkúgun og mannráni; þrátt fyrir að Holland hafi gefið til kynna að það myndi gera sitt besta til að draga úr þessari áhættu eins og hægt er. Jafnframt munu sum tilvik fá aukna ábyrgð varðandi eftirtekt og sendingu gagna sem eru frábrugðin gögnum í UBO skránni.
Innleiðing UBO skrárinnar getur vel þýtt að maður breytir fókus á mynd traustsins, eða a löglegur stofnun sem er stofnuð utan aðildarríkjanna sem getur síðan flutt raunverulegt aðsetur sitt til aðildarríkis. Ekki er víst hvort þessi mannvirki verði áfram raunhæfir kostir í framtíðinni. Núverandi fyrirhuguð breyting á fjórðu tilskipun um peningaþvætti inniheldur engar breytingar á þessum tímapunkti enn sem komið er. Í holland, þarf helst að taka tillit til tillögu um samtengingu þjóðskráa, hugsanlegrar breytinga á 25%-kröfunni og mögulegs snemmtæks innleiðingardags.