UBO-skráin: óttinn við hvert UBO?

1. Inngangur

Hinn 20. maí 2015 samþykkti Evrópuþingið fjórðu tilskipunina gegn peningaþvætti. Á grundvelli þessarar tilskipunar er hverju aðildarríki skylt að koma á UBO skrá. Öll UBO fyrirtækis ættu að vera með í skránni. Þar sem UBO mun hæfa hverja einstakling sem á beint eða óbeint meira en 25% af (hlut) hagsmunum fyrirtækisins, ekki að vera fyrirtæki skráð á hlutabréfamarkað. Ef ekki er komið á fót UBO (s) gæti síðasti kosturinn verið að líta á einstakling sem æðri stjórnendur fyrirtækisins væru UBO. Í Hollandi þarf að taka upp UBO-skrána fyrir 26. júní 2017. Búist er við að skráin muni hafa margar afleiðingar í för með sér fyrir hollenska og evrópska viðskiptaumhverfið. Þegar maður vill ekki koma óþægilega á óvart verður skýr mynd af komandi breytingum nauðsynleg. Þess vegna mun þessi grein reyna að skýra hugtakið UBO skrá með því að greina einkenni þess og afleiðingar.

2. Evrópskt hugtak

Fjórða tilskipunin gegn peningaþvætti er afrakstur evrópskra framleiðsla. Hugmyndin að baki tilkomu þessarar tilskipunar er sú að Evrópa vilji koma í veg fyrir að peningaþvætti og fjármögnun hryðjuverka noti núverandi frjálsa fjármagnsflutninga og frelsi til að veita fjármálaþjónustu í glæpsamlegum tilgangi. Í samræmi við þetta er löngunin til að koma á framfæri hverjir allir UBO eru, sem eru einstaklingar með talsvert mikið vald. UBO skráin er aðeins hluti af þeim breytingum sem fjóra tilskipunin gegn peningaþvætti hefur sett fram til að ná tilgangi hennar.

Eins og getið er ætti að innleiða tilskipunina fyrir 26. júní 2017. Að því er varðar UBO skrána er í tilskipuninni skýr rammi. Tilskipunin skuldbindur aðildarríkin til að færa sem flesta lögaðila innan gildissviðs löggjafarinnar. Samkvæmt tilskipuninni verða þrjár tegundir yfirvalda að hafa aðgang að UBO-gögnum í öllum tilvikum: lögbær yfirvöld (þar með talið eftirlitsyfirvöld) og allar fjármálaeftirlitseiningar, skylt yfirvöld (þ.mt fjármálastofnanir, lánastofnanir, endurskoðendur, lögbókendur, verðbréfamiðlarar og veitendur spilafyrirtækja) og allra einstaklinga eða samtaka sem geta sýnt fram á lögmætan áhuga. Aðildarríkjunum er þó frjálst að kjósa um fullkomlega opinbera skrá. Hugtakið „lögbær yfirvöld“ er ekki skýrt nánar í tilskipuninni. Af þeim sökum bað framkvæmdastjórn ESB um skýringar í breytingartillögu hennar við tilskipunina frá 5. júlí 2016.

Lágmarks magn upplýsinga sem verður að vera með í skránni er eftirfarandi: fullt nafn, fæðingarmánuður, fæðingarár, þjóðerni, búsetuland og eðli og umfang efnahagslegs hagsmuna UBO. Að auki er skilgreiningin á hugtakinu „UBO“ mjög víðtæk. Hugtakið felur ekki aðeins í sér bein stjórn (á grundvelli eignarhalds) 25% eða meira, heldur einnig mögulegt óbeint stjórn yfir 25%. Óbein stjórn þýðir stjórn á annan hátt en með eignarhaldi. Þetta eftirlit getur verið byggt á viðmiðum um stjórnun í hluthafasamningi, getu til að hafa víðtæk áhrif á fyrirtæki eða getu til að skipa stjórnarmenn.

3. Skráin í Hollandi

Hollenski umgjörðin fyrir framkvæmd löggjafarinnar á UBO-skránni er að mestu leyti gerð grein fyrir í bréfi til ráðherra Dijsselbloem dagsett 10. febrúar 2016. Varðandi þá aðila sem falla undir kröfu um skráningu, bendir bréfið á að næstum engin af núverandi tegundum Hollendinga aðilar verði áfram ósnertir nema einkaeignarrétturinn og allir opinberir aðilar. Einnig eru skráð félög undanskilin. Ólíkt þeim þremur flokkum einstaklinga og yfirvalda sem eiga rétt á að skoða upplýsingarnar í skránni eins og þær voru valdar á evrópskum vettvangi, þá velja Holland að hafa opinbera skrá. Þetta er vegna þess að takmörkuð skrásetning hefur í för með sér ókosti hvað varðar kostnað, hagkvæmni og sannprófun. Þar sem skrásetningin verður opinber verða fjórir öryggisráðstafanir innbyggðir í:

3.1. Sérhver notandi upplýsinganna verður skráður.

3.2. Aðgangur að upplýsingunum er ekki veittur ókeypis.

3.3. Notendur aðrir en sérstaklega tilnefnd yfirvöld (yfirvöld sem meðal annars fela í sér hollenska bankann, Fjármálamarkað stofnunarinnar og Fjármálaeftirlitið) og hollenska fjármálaeftirlitið mun aðeins hafa aðgang að takmörkuðu gögnum.

3.4. Ef hætta er á mannráni, fjárkúgun, ofbeldi eða hótunum mun fylgja áhættumat í hverju tilviki þar sem skoðað verður hvort loka megi aðgangi að ákveðnum gögnum ef þörf krefur.

Notendur aðrir en sérstaklega tilnefndir yfirvöld og AFM geta aðeins nálgast eftirfarandi upplýsingar: nafn, fæðingarmánuð, þjóðerni, búsetuland og eðli og umfang efnahagslegs hagsmuna sem hagnaður eigandans hefur. Þetta lágmark þýðir að ekki allar stofnanir sem þurfa að gera skyldar UBO rannsóknir geta fengið allar nauðsynlegar upplýsingar úr skránni. Þeir verða að safna þessum upplýsingum sjálfir og varðveita þessar upplýsingar í stjórn þeirra.

Í ljósi þess að tilnefnd yfirvöld og FIU hafa ákveðið rannsóknar- og eftirlitshlutverk munu þau hafa aðgang að viðbótargögnum: (1) dagur, staður og fæðingarland, (2) heimilisfang, (3) þjónustunúmer borgara og / eða erlent skattskilríki (TIN), (4) eðli, númer og dagsetning og staður útgáfu skjalsins sem auðkenni var staðfest með eða afrit af því skjali og (5) skjöl sem rökstyðja hvers vegna einstaklingur hefur stöðuna af UBO og stærð samsvarandi (efnahagslegra) vaxta.

Væntingar eru um að Viðskiptaráð muni stjórna skránni. Gögnin komast á skrána með því að leggja fram upplýsingarnar af fyrirtækjunum og lögaðilum sjálfum. UBO getur ekki neitað þátttöku í framlagningu þessara upplýsinga. Enn fremur munu skylt yfirvöld einnig, að vissu leyti, hafa fullnustuaðgerð: þau bera ábyrgð á að koma skránni á framfæri öllum upplýsingum sem eru í þeirra eigu, sem eru frábrugðnar skránni. Yfirvöld, sem falin eru ábyrgð á sviði baráttu gegn peningaþvætti, fjármögnun hryðjuverka og annars konar fjármála- og efnahagsbrota, munu, eftir stærð verkefnis, eiga rétt á eða þurfa að leggja fram gögn sem eru frábrugðin skránni. Ekki er enn ljóst hverjir munu formlega sjá um fullnustuverkefnið með tilliti til (réttar) framlagningar UBO gagna og hverjir (hugsanlega) eiga rétt á að gefa út sektir.

4. Kerfi án galla?

Þrátt fyrir strangar kröfur virðist UBO löggjöfin ekki vera vatnsheldur í öllum þáttum. Það eru ýmsar leiðir sem hægt er að tryggja að einn falli utan gildissviðs UBO skrárinnar.

4.1. Traust-tala
Maður getur valið að starfa í gegnum mynd traustsins. Traust tölur eru háðar mismunandi reglum samkvæmt tilskipuninni. Tilskipunin krefst einnig skráar um tölur um traust. Þessi sérstaka skrá verður þó ekki opin almenningi. Með þessum hætti er nafnleynd þeirra sem standa að baki trausti áfram tryggð í enn frekari mæli. Dæmi um tölur um traust eru Anglo-American traust og Curaçao traust. Bonaire þekkir líka mynd sem er sambærileg við traustið: DPF. Þetta er ákveðin tegund grunn, sem, ólíkt traustinu, býr yfir lögpersónu. Það stjórnast af BES löggjöfinni.

4.2. Flutningur sætis
Fjórða tilskipunin gegn peningaþvætti nefnir eftirfarandi varðandi beitingu hennar: „… fyrirtæki og aðrir lögaðilar með staðfestu á yfirráðasvæðum sínum“. Þessi setning felur í sér að fyrirtæki, sem eru stofnuð utan yfirráðasvæðis aðildarríkjanna, en flytja síðar félagssæti sitt til aðildarríkis, falla ekki undir löggjöfina. Til dæmis má hugsa sér vinsæl lögfræðileg hugtök eins og Jersey Ltd., BES BV og American Inc. A DPF gæti einnig ákveðið að flytja raunverulegt sæti sitt til Hollands og halda áfram að stunda starfsemi sem DPF.

5. Væntanlegar breytingar?

Spurningin er hvort Evrópusambandið muni vilja beita ofangreindum möguleikum til að forðast UBO löggjöfina. Hins vegar eru engar nákvæmar vísbendingar um að breytingar muni eiga sér stað á þessum tímapunkti til skamms tíma. Í tillögu sinni, sem lögð var fram 5. júlí, óskaði framkvæmdastjórn ESB eftir nokkrum breytingum á tilskipuninni. Tillaga þessi innihélt ekki breytingar varðandi framangreint. Ennfremur er ekki enn ljóst hvort fyrirhugaðar breytingar verða í framkvæmd. Engu að síður mun það ekki vera rangt að taka tillit til fyrirhugaðra breytinga og möguleika á að aðrar breytingar verði gerðar síðar. Helstu breytingar fjórar sem nú eru lagðar til eru eftirfarandi:

5.1. Framkvæmdastjórnin leggur til að skráin verði að fullu opinber. Þetta þýðir að tilskipuninni verður breytt að aðgangsstað einstaklinga og stofnana sem geta sýnt fram á lögmætan áhuga. Þar sem aðgangur þeirra gat áður verið takmarkaður við fyrrgreind lágmarksgögn verður skránni nú einnig að fullu birt þeim.

5.2. Framkvæmdastjórnin leggur til að skilgreina hugtakið „lögbær yfirvöld“ á eftirfarandi hátt: „.. þeim opinberu yfirvöldum sem eru tilnefnd skylda til að berjast gegn peningaþvætti eða fjármögnun hryðjuverka, þar með talin skattayfirvöld og yfirvöld sem hafa það hlutverk að rannsaka eða saksækja peningaþvætti, tengd ofríkisbrot. og fjármögnun hryðjuverka, rekja og leggja hald á eða frysta og gera upptækar glæpsamlegar eignir “.

5.3. Framkvæmdastjórnin biður um aukið gagnsæi og betri möguleika á að bera kennsl á UBO-samtökin með samtengingu allra þjóðskrár aðildarríkjanna.

5.4. Framkvæmdastjórnin leggur ennfremur til að í sumum tilvikum lækki UBO-hlutfallið 25% í 10%. Þetta mun vera tilfellið fyrir lögaðila sem er óvirkur aðili sem ekki er fjárhagslegur. Þetta eru „.. milligönguaðilar sem hafa enga atvinnustarfsemi og þjóna eingöngu til að fjarlægja gagnlegir eigendur frá eignunum“.

5.5. Framkvæmdastjórnin leggur til að breyting á frest til framkvæmda frá 26. júní 2017 til 1. janúar 2017.

Niðurstaða

Innleiðing opinberu UBO-skráarinnar mun hafa víðtækar afleiðingar fyrir fyrirtæki í aðildarríkjunum. Einstaklingar sem hafa beint eða óbeint yfir meira en 25% (hlut) hagsmuni fyrirtækis sem ekki eru skráð fyrirtæki neyðast til að færa miklar fórnir á einkalífssvæðinu og auka hættuna á fjárkúgun og mannráni; þrátt fyrir að Holland hafi gefið til kynna að það myndi gera sitt besta til að draga úr þessari áhættu eins og kostur er. Að auki munu sum tilvik fá meiri ábyrgð varðandi tilkynningu og sendingu gagna sem eru frábrugðin gögnunum í UBO skránni. Innleiðing UBO-skráarinnar gæti vel þýtt að maður muni færa áherslur í þágu traustsins eða lögfræðilegrar stofnunar sem er stofnað utan aðildarríkjanna sem getur síðan flutt raunverulegt sæti sitt til aðildarríkis. Það er ekki viss hvort þessi mannvirki verði áfram raunhæfir valkostir í framtíðinni. Breytingin sem nú er lögð til á fjórðu tilskipuninni um peningaþvætti hefur ekki að geyma neinar breytingar enn sem komið er. Í Hollandi þarf aðallega að taka tillit til tillögunnar um samtengingu þjóðskrár, hugsanlegrar breytingar á 25% kröfunni og hugsanlegrar dagsetningar fyrir framkvæmd.

Deila