Dreifingarsamningur samkvæmt hollenskum lögum: ákvæði, samkeppni og útgöngubann

Dreifingarsamningur samkvæmt hollenskum lögum er áframhaldandi samningur þar sem birgir selur vörur til sjálfstæðs dreifingaraðila sem endurselur þær í eigin nafni, fyrir eigin reikning og á eigin ábyrgð. Hollensk lög innihalda engin lagaleg fyrirkomulag um slíkt: ólíkt umboðs- og sérleyfissamningum er dreifing stjórnað af almennum samningalögum, því sem aðilar koma sér saman um sjálfa og af samkeppnislögum ESB og hollenskum lögum. Þetta frelsi er ástæðan fyrir því að gerð samningsins skiptir svo miklu máli, því nánast allt sem síðar verður deilt um verður að útkljá í skjalinu sjálfu.

Hvað dreifingarsamningur er og hvað hann er ekki

Skilgreinandi einkenni er eignarhald. Dreifingaraðilinn kaupir vörurnar, færir þær inn á eigin efnahagsreikning og græðir á endursölu; hann fær ekki greiddar þóknun og gerir ekki samninga fyrir hönd birgjans. Allt annað leiðir af því. Dreifingaraðilinn ber lánsáhættu af eigin viðskiptavinum, ákveður sitt eigið endursöluverð innan marka samkeppnislaga og ber ábyrgð á eigin birgðum.

Að fá rétta merkingu er ekki snyrtivörur, því að nálægar samningsgerðir hafa bindandi reglur sem dreifing hefur ekki. Viðskiptaumboð er stjórnað í 7. gr. 428 og síðari greinum borgaralaga, og þessi ákvæði innihalda skyldubundna uppsagnarfresti og skaðleysi viðskiptavina. Frá og með 1. janúar 2021 hefur umboð verið stjórnað af Wet-umboðinu, sem leggur á upplýsingaskyldu fyrir samningsgerð, stöðvunarfrest og samþykkisrétt fyrir umboðshafa. Leyfi flytur engar vörur yfirleitt. Ef samningur er kallaður dreifing en viðkomandi aðili ber í raun ekki viðskiptaáhættu, getur dómstóll flokkað hann sem umboð og beitt reglum um skyldubundna umboð óháð fyrirsögn skjalsins.

Athugasemd okkar um leyfissamninginn fjallar um hið síðastnefnda; restin af þessari grein fjallar um dreifingu.

Dreifingaraðferðirnar og hvað hver þeirra kostar þig

Einkaréttardreifing þýðir að birgirinn tilnefnir einn dreifingaraðila fyrir skilgreint landsvæði eða viðskiptavinahóp og skuldbindur sig til að útvega engum öðrum þar, þar með talið sjálfum sér. Þetta einbeitir markaðsstarfinu og einfaldar spágerð, sem kostar algjört ósjálfstæði við einn samstarfsaðila og vandamál með uppsögn síðar. Einkaréttardreifing er sama fyrirkomulagið með einum fyrirvara: birgirinn heldur réttinum til að selja beint, venjulega til tilgreindra lykilviðskiptavina, en lofar að tilnefna ekki annan dreifingaraðila. Þennan fyrirvara er þess virði að skrifa út reikning fyrir reikning frekar en almennt.

Einkaréttardreifing gerir mörgum dreifingaraðilum kleift að starfa hlið við hlið og hentar stöðluðum vörum þar sem magn frekar en vörumerkjakynning ræður ríkjum. Það kostar birgjann litla skuldbindingu en veldur átökum í dreifingarrásum og samsíða viðskiptum og það þarf skýrar reglur um hvaða aðili þjónustar hvaða viðskiptavin. Sértæk dreifing virkar aftur öðruvísi: birgirinn setur gæðaviðmið sem allir söluaðilar sem uppfylla þau geta uppfyllt og hafnar þeim sem gera það ekki. Þetta er staðlað líkan fyrir lúxus-, bíla- og tæknivörur og það er löglegt svo framarlega sem viðmiðin eru hlutlæg, gæðaleg og notuð án mismununar.

Undirdreifing bætir við lagi. Ef aðaldreifingaraðili getur skipað undirdreifingaraðila verður aðalsamningurinn að tilgreina hver samþykkir þá, hvaða skyldur fylgja þeim, hvaða skýrslugjöf er krafist og hvort aðaldreifingaraðilinn beri ábyrgð fyrir hönd undirdreifingaraðila sinna. Án þessara ákvæða missir birgirinn sjónar á hver selur vörur hans og á hvaða kjörum, og þar byrja kvartanir vegna grámarkaðarins venjulega.

Hvaða lög gilda og hvað er ekki hægt að semja um

Þegar aðilar eru í mismunandi löndum gilda lög samningsins samkvæmt Rómarreglugerðinni I. Sé ekki val á lögum gilda dreifingarsamningar um lög þess lands þar sem dreifingaraðilinn hefur fasta búsetu, sem er ekki alltaf svarið sem hollenskur birgir býst við. Því er vert að velja hollensk lög sérstaklega og það ætti að vera parað við dómsúrskurð eða gerðardómsákvæði, því þetta eru tveir aðskildir valkostir.

Annað kerfi gildir oft undir því fyrsta. Einstakar sölur sem gerðar eru samkvæmt rammasamningnum eru kaupsamningar og þar sem aðilar eru með staðfestu í mismunandi ríkjum sem hafa fullgilt Vínarsamninginn um kaup, gildir sá samningur sjálfkrafa um þá sölu nema hann sé undanskilinn. Margir dreifingarsamningar undanskilja hann án þess að hugsa um það; samningurinn hefur sínar eigin reglur um samræmi, tilkynningu um galla og úrræði og ákvörðunin um að halda honum eða undanskilja hann ætti að vera meðvituð.

Hvað sem samið er um, þá lesa hollensk lög alla samninga út frá staðlinum um sanngirni og eðlilegleika í 6. gr. 248 í borgaralegum lögum. Hægt er að víkja ákvæði til hliðar ef það væri óásættanlegt samkvæmt þeim staðli, og hollenskir ​​dómstólar túlka samninga einnig út frá því sem aðilar gátu sanngjarnt ályktað hver af öðrum, ekki eingöngu út frá bókstaflegri orðalagi. Hagnýtar afleiðingar fylgja í kjölfarið: óljósir viðaukar og verðlistar sem stangast á við rammasamninginn bjóða upp á einmitt slíka röksemdafærslu, þannig að í skjalinu ætti að koma fram hvaða texti gildir. Gakktu einnig úr skugga um að sá sem undirritar hafi heimild til að skuldbinda fyrirtækið, þar sem galli í framsetningu er einn af fáum atriðum sem geta ógilt allt fyrirkomulagið. Samningalögfræðingar okkar fjalla um þessi mál fyrir undirritun frekar en meðan á deilum stendur, og endurteknar landamæragildrur eru settar fram í grein okkar um alþjóðlega viðskiptasamninga.

Ákvæðin sem ráða úrslitum

Dreifingarsamningur ætti að lesa eins og notkunarhandbók. Landsvæðið og viðskiptavinahóparnir eru í fyrsta sæti og ættu að vera skilgreindir með tilvísun í eitthvað sannanlegt, lista yfir lönd, svæði eða póstnúmer í viðauka, ekki með orðasambandi eins og Benelux sem þýðir mismunandi hluti fyrir mismunandi fólk. Samhliða því skal tilgreina skýrt hvað dreifingaraðilinn má gera á netinu, því netverslun nær lengra en öll landsvæði og þögn um málið er algengasta uppspretta átaka milli dreifikerfa.

Vöruúrvalið á einnig heima í viðauka, með verklagsreglum um að bæta við nýjum gerðum og afturkalla þær sem eru hætt í framleiðslu. Þar sem einkaréttur er veittur ætti að ávinna hann: tengja hann við lágmarkskaup eða veltumarkmið og tilgreina nákvæmlega hvað gerist ef markmiðinu er ekki náð, hvort einkaréttur breytist í einkaréttarbann, hvort birgirinn megi tilnefna annan dreifingaraðila og yfir hvaða viðmiðunartímabil frammistaðan er mæld.

Hvað verð varðar getur birgirinn mælt með endursöluverði og sett hámarksverð, en hann getur ekki ákveðið lágmarks- eða raunverulegt endursöluverð. Greiðsluskilmálar, vextir af seinkuðum greiðslum og, ef vörur eru reikningsfærðar í erlendum gjaldmiðli, aðferð til að breyta gengi gjaldmiðla, allt eiga þeir heima í samningnum. Hið sama á við um afhendingarskilmála: veldu Incoterm, nefndu útgáfuna og vertu viss um að úthlutun flutnings, trygginga og tollafgreiðslu í samningnum passi við valinn Incoterm frekar en að stangast á við hann. Þegar áhættan færist yfir ætti að vera óyggjandi, því það ræður því hver ber tapið á sendingu.

Notkun vörumerkja krefst leyfis og hún ætti að vera ekki einkarétt, afturkallanleg og takmörkuð við vörurnar og svæðið, með samþykkisrétti yfir umbúðum, auglýsingum og lénsheiti, og skyldu til að hætta notkun vörumerkjanna og afhenda allar skráningar eftir að notkun þeirra er sagt upp. Trúnaður ætti að vera gagnkvæmur. Þegar viðskiptavinagögn flytjast milli aðila skal ákvarða hvort hvor aðili er ábyrgðaraðili á eigin vegum eða hvort annar vinnur úr gögnum fyrir hönd hins og gera fyrirkomulagið í samræmi við það; tilkynningarfrestirnir í samningnum ættu að vera nothæfir miðað við frestinn sem GDPR setur til að tilkynna brot á persónuupplýsingum til eftirlitsyfirvalda.

Ábyrgð krefst þriggja ákvarðana frekar en einnar: hámarksábyrgðarinnar, hvað er undanskilið og hvað er reiknað út úr hámarkinu að öllu leyti. Algeng hollensk lausn er að hámark sé gefið upp sem hlutfall af reikningsvirði nýlegs tímabils; ekki er hægt að útiloka vísvitandi gáleysi og ásetning. Krefjast skal ábyrgðartryggingar á vöru sem samsvarar áhættu viðkomandi vara og biðja um vottorðið frekar en loforðið. Að lokum skal velja deiluleiðina meðvitað: hollenskir ​​dómstólar eru fljótir og tiltölulega ódýrir, gerðardómur er einkamál og auðveldari í framkvæmd utan ESB, og stutt uppstigunarákvæði sem krefst þess að aðilar hittist áður en málsmeðferð fer fram kostar ekkert og leysir ótrúlega mörg deilumálamál. Athugasemd okkar um kaupskilmála fyrir fyrirtæki (B2B) útskýrir hvernig almennir skilmálar hafa samskipti við rammasamning af þessu tagi, og á síðunni okkar um sáttarsamninginn er fjallað um hvernig slíkum deilum er lokið þegar þau koma upp.

Samkeppnislög: örugg höfn og listi yfir harðneskjuleg samkeppnislög

Dreifingarsamningur er lóðréttur samningur og fellur undir 101. gr. sáttmálans um starfshætti Evrópusambandsins og, hvað varðar eingöngu innlend áhrif, 6. gr. Mededingingswet. Undanþágan um lóðréttar samninga, reglugerð (ESB) 2022/720, sem gildir frá 1. júní 2022 til 31. maí 2034, skapar örugga höfn: ef hvorki birgir né kaupandinn ráða yfir meira en þrjátíu prósentum af viðkomandi markaði er samningurinn undanþeginn nema hann innihaldi alvarlegar takmarkanir. Þótt farið sé yfir viðmiðunarmörkin gerir það samning ekki ólöglegan, en það þýðir að hann þarf að meta út frá eigin verðleikum.

Alvarlegar takmarkanir eru þær sem ógilda undanþáguna fyrir allan samninginn. Að ákveða lágmarks- eða raunverulegt endursöluverð er skýrast. Það sama á við um að takmarka svæðið þar sem kaupandinn má selja eða viðskiptavini sem hann má selja til, umfram þær takmarkanir sem reglugerðin leyfir fyrir einkaréttar-, sérvalin og lokuð dreifikerfi. Að koma í veg fyrir að kaupandi noti internetið á skilvirkan hátt til að selja er einnig alvarlegt, þó að núgildandi reglugerð heimili birgi að innheimta mismunandi heildsöluverð fyrir sölu á netinu og utan nets og að setja mismunandi skilyrði fyrir net- og utan nets sölu í sérvalnu kerfi, að því tilskildu að markmiðið sé ekki að koma í veg fyrir virka netsölu. Samkeppnisbann kaupanda er aðeins undanþegið í takmarkaðan tíma og, eftir að samningnum lýkur, aðeins innan þröngra marka.

Afleiðingar þess að gera mistök eru ekki aðeins sektir. Samningur sem fellur undir 101. greinina og er ekki undanþeginn er ógildur samkvæmt lögum að því marki sem takmörkunin nær til, og hinn aðilinn getur borið upp ógildinguna í deilu um eitthvað allt annað. Bæði framkvæmdastjórn Evrópusambandsins og Autoriteit Consument en Markt framfylgja þessum reglum, og keppinautur eða hafnað söluaðili getur kvartað. Sértæk dreifing er áfram lögmæt þegar viðmiðin eru eigindleg, sett fram á einsleitan hátt og beitt án mismununar, sem þýðir að halda skal skriflega skrá yfir viðmiðin og hvers vegna umsækjanda var hafnað.

Að rifta samningnum: uppsagnarfrestur, hlutabréf og goðsögnin um viðskiptavild

Hollensk lög kveða ekki á um lögbundna uppsagnarfrest vegna dreifingar. Dómaframkvæmd lítur á samninginn sem samning um áframhaldandi afkomu, þannig að birgir sem segir upp samningi verður að virða hæfilegan frest og hvað telst sanngjarnt er metið út frá lengd samningsins, fjárfestingum dreifingaraðilans og hversu háður hann var orðinn. Gróflega notuð tala í reynd er nokkrir mánuðir á nokkurra ára samstarf, en það er vísbending, ekki regla, og öruggasta leiðin er að semja um tímabilið í samningnum.

Bætur vegna viðskiptavildar eru allt annað mál og þær eru oft ranglega settar fram. Lögbundinn réttur til skaðabóta frá viðskiptavinum á við um umboðsskrifstofur samkvæmt 7. gr. 442 í borgaralegum lögum og nær ekki til dreifingar. Dreifingaraðili kaupir og endurselur fyrir eigin reikning og áhættu og er ekki umboðsmaður, þannig að enginn lögbundinn réttur er til staðar og hollenskir ​​dómstólar hafa ekki viðurkennt umboðsreglurnar sem eiga við um dreifingu á hliðstæðan hátt. Bætur við uppsögn eru mögulegar, en aðeins á almennum hátt eðlilegra og sanngjarnra, og þær eru undantekning fremur en væntanleg niðurstaða.

Í reynd er afleiðingin sú að uppsagnarfresturinn, ekki krafa um viðskiptavild, er þar sem áhættuþátturinn liggur. Skilgreinið tímabilið í samningnum, ásamt því hvað gerist við útgöngu: hvort birgir kaupir til baka seljanlegar birgðir og á hvaða verði, hvað verður um sýniefni og varahluti, hversu lengi dreifingaraðilinn má halda áfram að þjónusta viðskiptavini sem hann hefur þegar afhent, hvenær notkun vörumerkisins verður að hætta og hvað verður um viðskiptavinalistann. Kveðið sérstaklega á um tafarlausa uppsögn á skilgreindum ástæðum eins og gjaldþroti, breytingu á stjórn eða alvarlegu broti, og lýsið þessum ástæðum frekar en að reiða sig á almenna tilvísun í brot.

Landamæraviðskipti: VSK, tollar og vöruábyrgð

Vörur sem fluttar eru frá Hollandi til fyrirtækis í öðru aðildarríki eru afhending innan Bandalagsins, núllskattsettar við uppruna og virðisaukaskattur reiknaður af kaupanda, að því tilskildu að virðisaukaskattsnúmer kaupanda sé gilt og hægt sé að sanna flutninginn. Kröfur um sönnunargögn eru strangar og hættan á að þær séu rangar fellur á birgjann, þannig að samningurinn ætti að skylda dreifingaraðilann til að gefa upp virðisaukaskattsnúmer sitt, tilkynna allar breytingar og vinna með öðrum að því að leggja fram sönnun fyrir flutningi. Skattaráðgjafi þinn ákveður sjálft hvernig skatturinn er lagður á; við ráðleggjum um úthlutun þessara tolla og afleiðingar þess ef þeim er ekki mætt.

Vörur sem koma utan Evrópusambandsins bera með sér tolla, upprunareglur og, fyrir vaxandi úrval vara, útflutningseftirlit og refsiaðgerðir. Tilgreinið hver er skráður innflytjandi, hver ber tolla og hugsanlega undirboðsgjöld og hver ber ábyrgð á skimun endanlegs viðskiptavinar. Sú síðasta spurning er ekki stjórnsýsluleg: dreifingaraðili sem selur á viðurkenndan áfangastað skapar einnig áhættu fyrir birgjann.

Ábyrgð á vörum á skilið sérstaka umfjöllun. Samkvæmt grein 6:185 í borgaralegum lögum ber framleiðandi ábyrgð á tjóni sem hlýst af gallaðri vöru og aðili sem flytur inn vöru til Evrópusambandsins í viðskiptalegum tilgangi telst framleiðandi í þessum tilgangi. Dreifingaraðili sem flytur inn frá löndum utan ESB ber því ábyrgð framleiðanda gagnvart tjónsslösuðum einstaklingum jafnvel þótt hann hafi ekkert framleitt, sem er einmitt sú ábyrgð sem tryggingarákvæðið og skaðleysið í samningnum ættu að fjalla um. Eftirlitsskyldur fylgja einnig vörunni, allt frá CE-merkingum og tæknilegum skjölum til innköllunarskyldna, og í samningnum ætti að koma fram hver geymir skjölin og hver leiðir innköllun.

Sniðmát og hvar þau mistakast

Sniðmát er vinnupallur, ekki samningur. Þær ákvæði sem niðurhalað líkan fær oftast rangar fyrir hollenskan eða evrópskan samning eru samkeppnisákvæðin, því sniðmát sem samið er annars staðar gæti innihaldið takmarkanir á endursöluverði eða landsvæði sem eru harðneskjandi hér; uppsagnarákvæðin, því þau gera ráð fyrir lögbundnu uppsagnarfyrirkomulagi sem er ekki til í hollenskum lögum; og afhendingar- og áhættuákvæðin, því Incoterm og samningsbundin úthlutun stangast á við hvort annað.

Þar að auki eru sniðmát yfirleitt þögul um það sem skiptir máli í tilteknum geira. Lækningatæki þurfa skýrslugjöf um eftirlit og skyldur til að auðkenna tæki eru skrifaðar inn. Matvæli og drykkir þurfa rekjanleika, geymsluþol og skilafyrirkomulag. Hugbúnaður og tengdar vörur þurfa þjónustustig, uppfærsluskyldur og útflutningseftirlit með dulkóðun. Lúxusvörur þurfa valkvæð viðmið og nothæft kerfi gegn endursölu á grámarkaði. Réttur tími til að leita ráða er áður en einkaréttur er lofaður, áður en annar hvor aðilinn nálgast markaðshlutdeildarmörk og áður en fyrsta sendingin fer, því hvort tveggja er mun ódýrara að útvega en að afskrifa.

Hvernig Law & More getur hjálpað

Við semjum og gerum samninga um dreifingarsamninga fyrir birgja sem koma inn á hollenska og evrópska markaðinn og fyrir dreifingaraðila sem vilja tryggja framboð og vernda fjárfestingu sína, og við veitum ráðgjöf um uppsögn samninga, um samkeppnisréttaráhrif og um deilur um landsvæði, markmið eða útgöngu. Við veitum einnig ráðgjöf um nágrannasamninga, þannig að samningurinn sem þú undirritar sé sá sem raunverulega hentar viðskiptasambandinu. Ef þú ert að undirbúa eða endurskoða dreifingarsamning skaltu hafa samband við samningsteymið á Law & MoreÞar sem fyrirkomulagið felur í sér starfsfólk á vettvangi í Hollandi, þá er athugasemd okkar um Hollenskur ráðningarsamningur setur fram hvað það krefst.

Hvernig Law & More getur hjálpað þér með þetta er útskýrt á okkar lögfræðingur fyrirtækja síðu.