Lögsaga og framkvæmd erlendis: hvernig verndar þú samning þinn?

Hvort þú getir framfylgt dómi gegn erlendum viðskiptafélaga ræðst að mestu leyti þegar þú undirritar samninginn, í ákvæðum um gildandi lög og um dómstólinn eða gerðardóminn sem mun taka fyrir deilur. Innan ESB er dómur frá einu aðildarríki fullnægilegur í öðru án milligöngu; utan ESB, og án samnings, þarf oft að færa hollenskan eða erlendan dóm fyrir dómstól aftur.

That difference explains why arbitration is often chosen for contracts with parties outside the EU: under the 1958 New York Convention an arbitral award can be enforced in more than 170 states, on narrow grounds of refusal.

Hvers vegna valda lögsaga og framkvæmd vandamálum í samningum sem fara yfir landamæri?

Vegna þess að tvær mismunandi spurningar vakna: hvaða dómstóll getur dæmt í deilunni og hvort ákvörðun hans verði viðurkennd þar sem hinn aðilinn á eignir sínar. Samningur sem svarar aðeins fyrstu spurningunni getur skilið eftir þig með dóm sem þú getur ekki notað.

Without clear clauses, a dispute easily turns into a preliminary fight about where the case should be heard. A counterparty may also start proceedings in its own country first, in the hope of a more favourable court or simply to delay matters.

Annað vandamálið birtist í lokin. Hollenskur dómur gegn fyrirtæki sem hefur bankareikninga, eignir og kröfur í öðru landi er aðeins verðugur ef viðkomandi land viðurkennir hann og framfylgir honum. Hvort hann gerir það fer eftir ESB-lögum, sáttmálum og, þar sem hvorugur á við, landslögum þess lands.

An example to illustrate: a Dutch supplier delivers machinery to a buyer outside the EU and wins a judgment for the unpaid price at the Dutch court named in the contract. The buyer has no assets in the Netherlands. If the buyer’s country has no treaty with the Netherlands on the recognition of judgments, the supplier must start new proceedings there, with local lawyers, translations and the risk that the local court examines the case again. An arbitration clause would in many cases have given a more direct route to enforcement.

Hvað ættir þú að athuga áður en þú skrifar undir?

Kannaðu við hvern þú ert nákvæmlega að semja, hvar sá aðili hefur eignir sínar og hvort hægt sé að framfylgja dómi eða gerðardómi frá þeim vettvangi sem þú valdir þar. Svörin ákvarða hvaða ákvæði þú þarft.

Byrjið á að kynna ykkur hver mótaðilinn er. Athugið hvort fyrirtækið sé skráð í viðskiptaskrá heimalands þess, staðfestið hverjir hafa heimild til að skrifa undir fyrir hönd þess og hvort samningsaðilinn eigi í raun eignir eða hvort þær séu hjá móður- eða systurfélagi. Dómur gegn tómri skel er lítils virði. Ef eignirnar eru annars staðar í samstæðunni skal íhuga ábyrgð móðurfélagsins eða aðra tryggingu.

Then check whether the country of enforcement is an EU member state, a party to the Lugano Convention, to one of the Hague Conventions discussed below or to the New York Convention. The answer tells you whether a court clause is sufficient or whether arbitration is the safer route.

Hvernig velur þú viðeigandi lög?

Með því að nefna lög eins tiltekins lands í samningnum. Innan ESB veitir Rómarreglugerðin (reglugerð (EB) 593/2008) þeim valkosti gildi í nánast öllum viðskiptasamningum.

Samkvæmt 3. grein Rómarsamningsins I geta aðilar valið lögin sem gilda um samning þeirra. Ef þeir velja ekki, þá ákvarðar 4. greinin hvaða lög gilda: fyrir kaup á vörum, til dæmis lög þess lands þar sem seljandi hefur fasta búsetu, og fyrir þjónustusamninga, lög þess lands þar sem þjónustuveitandinn er. Þessi vanskil eru hugsanlega ekki þau lög sem þú hefðir valið.

Avoid vague formulations such as “governed by international commercial principles”. Name one country: “This agreement is governed by the laws of the Netherlands.”

Einnig eru tekin með kröfur utan samningsákvæða. Deilur um samning eru oft einnig settar fram sem kröfur vegna skaðabótaréttar, til dæmis vegna rangfærslna. Samkvæmt 14. gr. Rómar II reglugerðarinnar (reglugerð (EB) 864/2007) geta aðilar sem allir stunda viðskiptastarfsemi valið fyrirfram, í frjálsum samningi, hvaða lög gilda um slíkar kröfur.

Val á lögum hefur sín takmörk. Óumbeðnar ákvæði (9. gr. Rómarsamningsins I), svo sem ákveðnar reglur um umboðsmenn, refsiaðgerðir eða samkeppnislög, geta átt við óháð því hvaða lög eru valin. Neytendur og starfsmenn halda vernd óumbeðinna reglna eigin lands (6. og 8. gr. Rómarsamningsins I). Hollenskur vinnuveitandi getur til dæmis ekki tekið vernd hollenskra uppsagnarlaga frá starfsmanni sem vinnur að staðaldri í Hollandi með því einfaldlega að velja önnur lög.

Hvernig velur þú lögbæran dómstól?

Með dómsvaldsákvæði sem nefnir tiltekinn dómstól og kveður á um að lögsaga hans sé eingöngu lögsaga. Innan ESB veitir 25. gr. Brussel I bis reglugerðarinnar (reglugerð (ESB) 1215/2012) slíkt ákvæði gildi, óháð því hvar aðilar eiga lögheimili.

Án varnarþingsákvæðis gilda almennu reglurnar. Samkvæmt Brussel I bis reglugerðinni er í meginatriðum hægt að höfða mál gegn varnaraðila fyrir dómstólum þess aðildarríkis þar sem hann á lögheimili (4. gr.). Í samningsmálum getur kröfuhafi einnig höfðað mál fyrir dómstólum þess staðar þar sem umrædd skuldbinding var eða hefði átt að vera efnd, sem í kaupum á vörum er sá staður þar sem vörurnar voru eða hefðu átt að vera afhentar (7. gr. (1)). Þetta getur leitt til nokkurra lögbærra dómstóla og sá aðili sem höfðar mál fyrst hefur oft forskot.

Ákvæði um dómsvald tekur þá óvissu í burtu. Reglugerðin verndar hana einnig: ef mál er höfðað í öðru aðildarríki í andstöðu við einkarétt á vali dómstóls, verður dómstóll hins aðildarríkisins að fresta málsmeðferð sinni þar til valinn dómstóll hefur ákveðið lögsögu sína (31. gr. (2)). Heildartexti reglugerðarinnar er að finna á EUR-Lex.

Val á dómstóli hefur einnig sín takmörk. Í vátrygginga-, neytenda- og ráðningarsamningum takmarkar reglugerðin samninga um val á dómstóli til að vernda veikari aðila (15., 19. og 23. gr.). Sum deilur falla undir einkarétt sem ekki er hægt að breyta með samningi, svo sem deilur um réttindi yfir fasteignum, sem heyra undir dómstóla í því landi þar sem eignin er staðsett (24. gr.). Og ef varnaraðili mætir fyrir dóm án þess að deila um lögsögu, verður sá dómstóll bær jafnvel þótt samningurinn hafi nefnt annan dómstól (26. gr.).

Einkarétt eða ekki einkarétt?

Einkaréttarákvæði þýðir að aðeins má leggja ágreining fyrir valinn dómstól. Ákvæði sem ekki er einkaréttarákvæði heimilar málsmeðferð þar en kemur ekki í veg fyrir málsmeðferð annars staðar.

Í flestum alþjóðlegum viðskiptasamningum er einkaréttarákvæði rétti kosturinn, því það veitir vissu og kemur í veg fyrir kapphlaup um dómstóla. Samkvæmt 25. gr. Brussel I bis reglugerðarinnar er val á dómstóli einkaréttur nema aðilar komi sér saman um annað, en það er betra að taka það fram sérstaklega.

Einhliða ákvæði eða ákvæði sem ekki eru einkaréttar geta verið gagnleg ef þú vilt halda möguleikanum á að höfða mál gegn gagnaðilanum í heimalandi hans, þar sem eignir hans eru. Algeng útgáfa veitir öðrum aðilanum rétt til að höfða mál fyrir nokkrum dómstólum, en hinn aðilinn getur aðeins höfðað mál fyrir einum. Slík ósamhverf ákvæði eru ekki viðurkennd alls staðar, svo láttu þau kanna á móti lögum viðkomandi landa.

Að semja ákvæðin

Ákvæði sem segir „deilur skulu meðhöndlaðar í Hollandi“ lætur það ógert hvaða dómstóll er átt við og hvort um einkarétt sé að ræða. Nefnið dómstólinn og takið einnig til ósamningsbundinna krafna. Tvö dæmi um ákvæði sem eiga við:

Gildandi lög: „Þessi samningur og öll ágreiningur eða kröfur sem kunna að rísa upp vegna hans eða í tengslum við hann eða efni hans eða gerð (þar með taldar ágreiningur eða kröfur utan samnings) skulu lúta hollenskum lögum.“

Lögsaga: „Dómstólar í Amsterdam, Holland, skal hafa eingöngu lögsögu til að leysa úr öllum deilum eða kröfum (þar með taldar utansamningsbundnar deilur eða kröfur) sem rísa af eða tengjast þessum samningi eða efni hans eða gerð.

A contract governed by Dutch law with jurisdiction for a court elsewhere is possible, but that court must then establish and apply Dutch law, which usually requires expert evidence.

Málsmeðferð á ensku í Hollandi

Ef þú vilt hollenskan dómstól en málsmeðferð á ensku, getur þú valið hollenska viðskiptadómstólinn (NCC). NCC er deild sem sérhæfir sig í viðskiptamálum. Amsterdam Héraðsdómstóll og áfrýjunardómstóll sem fjallar um alþjóðleg viðskiptadeilur á ensku og dómar hans eru kveðnir upp á ensku.

Dómstóll Hollandsdómstólsins tekur aðeins mál fyrir ef aðilar hafa skriflega samþykkt að mál fari fyrir hann. Þann samning getur verið hluti af samningi eða gerður eftir að ágreiningur hefur komið upp. Dómur Dómstóls Hollandsdómstólsins er hollenskur dómur og er framfylgt á sama hátt og aðrar ákvarðanir hollenskra dómstóla.

Að velja dómstól utan ESB

Ef dómstóllinn sem valinn er er utan ESB, eða ef deilan fellur annars ekki undir Brussel I bis reglugerðina, þá fer áhrif ákvæðisins eftir landslögum þess dómstóls sem málið er höfðað fyrir og sáttmálum. Haag-samningurinn frá 2005 um val á dómstólum gegnir þá mikilvægu hlutverki.

Sá samningur gildir milli samningsríkja hans, þar á meðal aðildarríkja ESB, Bretlands, Singapúr og Mexíkó. Hann krefst þess að valinn dómstóll fari með málið, aðrir dómstólar hafni lögsögu og að dómur valins dómstóls sé viðurkenndur og framfylgt í hinum samningsríkjunum. Hann nær aðeins til einkaréttarsamninga um val á dómstóli í samningum milli fyrirtækja. Fyrir samninga við breska aðila hefur hann orðið sérstaklega mikilvægur þar sem Brussel I bis reglugerðin hætti að gilda um Bretland í lok árs 2020.

Ættir þú að velja gerðardóm eða dómstól?

Veldu gerðardóm ef mótaðilinn og eignir hans eru utan ESB, eða ef trúnaður og sérfræðingar í ákvörðunartöku skipta þig máli. Veldu dómstól ef þú vilt hafa fullan rétt til áfrýjunar, ef deilan er tiltölulega lítil eða ef mótaðilinn er innan ESB.

Kostir gerðardóms

Helsti kosturinn við gerðardóm í alþjóðlegum samningum er að hann er framkvæmanlegur. Samkvæmt samningi um viðurkenningu og fullnustu erlendra gerðardóma frá 1958, New York-samningnum, verða dómstólar í meira en 170 samningsríkjum að viðurkenna og framfylgja gerðardómum sem kveðnir eru upp í öðrum samningsríkjum. Þeir geta aðeins hafnað gerðardómi af þeim takmörkuðu ástæðum sem taldar eru upp í V. grein samningsins, svo sem ógildi gerðardómssamningsins, alvarlegs brots á rétti til að tjá sig eða brots á allsherjarreglu.

Gerðardómur býður einnig upp á hlutleysi, því hvorugur aðilinn þarf að höfða mál fyrir dómstólum í landi hins aðilans. Aðilar geta valið gerðarmenn með þekkingu á greininni, til dæmis byggingariðnaði, orkumálum eða tækni, og geta komið sér saman um tungumál og staðsetningu málsmeðferðarinnar. Gerðardómur er yfirleitt trúnaðarmál, sem skiptir máli ef deilan varðar viðskiptaleyndarmál eða viðkvæmar viðskiptaupplýsingar.

Þegar dómstóll er betri kostur

Gerðardómur hefur einnig ókosti. Gerðardómur er aðeins hægt að ógilda á þröngum forsendum, ekki vegna þess að gerðarmenn hafi rangt fyrir sér í staðreyndum eða lögum, nema aðilar hafi komið sér saman um áfrýjun í gerðardómi. Aðilar greiða þóknun gerðarmanna og gerðardómsstofnunarinnar, sem í minni deilu getur verið hærri en kostnaður við dómsmál.

Í meginatriðum er hægt að áfrýja dómi dóms ef upp kemur efnisatriði. Í Hollandi er áfrýjunarfrestur í venjulegum einkamálum þrír mánuðir frá dagsetningu dómsins (339. grein hollensku laga um meðferð einkamála). Dómskostnaður er föstur og almennt lægri en kostnaður við gerðardóm. Og innan ESB er dómsúrskurður fullnustuhæfur í öllum aðildarríkjum næstum eins auðveldlega og gerðardómur, þannig að fullnustuávinningurinn af gerðardómi hverfur að mestu leyti.

Grein okkar um málaferli fyrir hollenskum dómstólum útskýrir hvernig einkamál virka í Hollandi og yfirlit okkar yfir gerðir viðskiptasamninga fjallar um önnur ákvæði sem vert er að taka tillit til í alþjóðlegum samningum.

Brýnar aðgerðir eru í boði í báðum leiðum

Gerðardómsákvæði kemur ekki í veg fyrir að þú getir beðið hollenskan dómstól um bráðabirgðaráðstafanir. Samkvæmt 1022a. gr. Rv útilokar gerðardómssamningur ekki beiðni um bráðabirgðaráðstafanir, svo sem úrskurð í stuttri málsmeðferð ( kort geding ) eða leyfi til að leggja fram fjárnám fyrir dómi.

In the Netherlands you can ask the preliminary relief judge (réttur til að veita forsjón) um leyfi til að leggja hald á eignir fyrir dómi (beslag í tónlistarhúsinu, 700. gr. Rv). Dómarinn tekur ákvörðun á grundvelli beiðni þinnar, venjulega innan nokkurra daga og án þess að taka skuldara til máls. Þú verður þá að hefja aðalmálsmeðferðina, fyrir dómi eða í gerðardómi, innan þess tíma sem dómarinn setur, sem er að minnsta kosti 14 dagar.

Fyrir bankareikninga í öðrum aðildarríkjum ESB (að undanskildum Danmörku) er hægt að sækja um evrópskan úrskurð um varðveislu bankareikninga samkvæmt reglugerð (ESB) 655/2014. Þetta heimilar dómstóli í einu aðildarríki að frysta fé á bankareikningi í öðru aðildarríki án þess að skuldari sé varaður við fyrirfram.

Að semja gerðardómsákvæði

Notið fyrirmyndarákvæði gerðardómsstofnunarinnar sem þið veljið og fyllið út það með því að tilgreina staðsetningu gerðardómsins, fjölda gerðarmanna og orðalag. Ákvæði sem segir aðeins að „deilur verði leystar með gerðardómi“ skilur eftir of mikið opið.

Þekktar stofnanir eins og Alþjóðaviðskiptaráðið (ICC), Alþjóðagerðardómstóllinn í London (LCIA) og Gerðardómsstofnun Hollands (NAI) gefa út fyrirmyndarákvæði. Aðsetur gerðardómsins er sérstaklega mikilvægt því það ákvarðar hvaða landslög um gerðardóm gilda og hvaða dómstóll getur ógilt úrskurðinn. Ef aðsetur gerðardómsins er í Hollandi gilda hollensku gerðardómslögin í 4. bók einkamálaréttarins. Krafa um að ógilda úrskurð verður þá að vera lögð fram innan þriggja mánaða frá því að úrskurðurinn hefur verið sendur aðilum (1064a. gr. Rv).

Hvernig er dómi framfylgt innan ESB?

Beint. Samkvæmt Brussel I bis reglugerðinni er dómur sem kveðinn er upp í einu aðildarríki viðurkenndur í hinum aðildarríkjunum án sérstakrar málsmeðferðar (36. gr.) og er fullnustuhæfur þar án yfirlýsingar um fullnustuhæfni (39. gr.).

Í reynd biður þú dómstólinn sem kvað upp dóminn um vottorð samkvæmt 53. gr. reglugerðarinnar. Þú leggur síðan dóminn og vottorðið fram fyrir fullnustuyfirvöld í hinu aðildarríkinu, í Hollandi dómsþjón ( gerechtsdeurwaarder ). Vottorðið verður að vera afhent skuldara áður en fyrsta fullnustuaðgerðin er tekin (43. gr.). Þýðing gæti verið nauðsynleg.

Skuldari getur beðið dómstól í aðildarríki fullnustu um að synja fullnustu, en aðeins á þeim takmörkuðu forsendum sem fram koma í 45. gr. Meðal þeirra eru augljós ósamræmi við allsherjarreglu, vanskiladómur þar sem varnaraðila var ekki birtur í tæka tíð til að undirbúa vörn, ósamræmi við annan dóm milli sömu aðila og brot á reglum um verndandi lögsögu neytenda, starfsmanna og tryggðra einstaklinga. Dómstóllinn getur ekki endurskoðað efni dómsins.

Fyrir Sviss, Noreg og Ísland býður Lúganósáttmálinn frá 2007 upp á sambærilegt kerfi, þótt fullnustu þar krefjist enn yfirlýsingar um fullnustuhæfi. Danmörk beitir Brussel I bis reglugerðinni á grundvelli sérstaks samnings við ESB.

Hvernig er dómi framfylgt utan ESB?

Það fer eftir samningum milli landanna og, ef engir eru til staðar, eftir landslögum þess lands þar sem fullnustuákvæðið er framfylgt. Utan ESB er fullnustuákvæðið óvissara, hægara og dýrara.

Haag-samningurinn um dóma

Haag-samningurinn frá 2019 um viðurkenningu og fullnustu erlendra dóma í einkamálum eða viðskiptamálum tók gildi 1. september 2023 fyrir ESB, þar á meðal Holland, og Úkraínu. Úrúgvæ fylgdi í kjölfarið 1. október 2024 og Bretland 1. júlí 2025, og önnur ríki eru að gerast aðilar. Samningurinn kveður á um viðurkenningu einkamála- og viðskiptadóma milli samningsríkja ef dómurinn hefur nægileg tengsl við upprunaríkið, til dæmis vegna þess að varnaraðili bjó þar eða hafði aðalstarfsstöð sína eða viðurkenndi sérstaklega lögsögu dómstólsins.

Samningurinn á aðeins við um dóma í málum sem höfðuð voru eftir að hann öðlaðist gildi milli viðkomandi tveggja ríkja. Fyrir eldri mál, og fyrir ríki sem eru ekki aðili að samningnum, verður að reiða sig á aðra samninga eða landslög. Bandaríkin hafa undirritað samninginn en ekki fullgilt hann.

Erlendir dómar án samnings í Hollandi

Holland hefur engin almenn lög um viðurkenningu dóma frá löndum sem ekki eru í samningi við. Samkvæmt 431. gr. Rv er ekki hægt að framfylgja slíkum dómi í Hollandi sem slíkum; kröfuhafi verður að höfða málið aftur fyrir hollenskum dómstóli.

Hollenskur dómstóll mun þó almennt fylgja erlendum dómi án þess að fara yfir efnisatriði málsins ef fjögur skilyrði eru uppfyllt, eins og Hæstiréttur ( Hoge Raad ) komst að þeirri niðurstöðu í dómi sínum í Gazprombank frá 26. september 2014 (ECLI:NL:HR:2014:2838). Erlendur dómstóll verður að hafa byggt lögsögu sína á grundvelli sem er almennt viðurkenndur samkvæmt alþjóðlegum stöðlum; erlenda málið verður að hafa uppfyllt kröfur um réttláta málsmeðferð; viðurkenning má ekki vera í andstöðu við hollenska allsherjarreglu; og dómurinn má ekki vera ósamrýmanlegur hollenskum dómi eða fyrri erlendum dómi milli sömu aðila sem á rétt á viðurkenningu. Nánari upplýsingar um málsmeðferðina er að finna í leiðbeiningum okkar um fullnustu erlends dóms í Hollandi.

Hollenskir ​​dómar í öðrum löndum

The same problem arises in reverse. A Dutch judgment is not automatically enforceable in a country outside the EU and the Lugano area that is not a party to a relevant treaty. In the United States, for example, recognition of a foreign money judgment is governed by the law of the individual state; you generally need separate recognition proceedings there, although the court does not usually review the merits again.

Þess vegna ætti staðsetning eigna gagnaðila að ráða vali á milli dómstóls og gerðardóms. Ef þessar eignir eru í landi sem framfylgir gerðardómum samkvæmt New York-samningnum en hefur engan samning um dóma við Holland, er gerðardómur yfirleitt sterkari leiðin.

Hversu lengi er hægt að framfylgja dómi?

Í Hollandi fyrnist rétturinn til að framfylgja dómsúrskurði 20 árum eftir daginn eftir að dómurinn var kveðinn upp (3. gr. 324 í hollensku borgaralögunum). Hægt er að rjúfa fyrningarfrestinn, til dæmis með því að senda greiðslukröfu í gegnum dómsmálaráðherra.

Hvað ættir þú að athuga sem kröfuhafi?

As the party with the claim, act on the forum clause and the assets first. Under Article 700 Rv you can seek leave for a pre-judgment attachment, and you must then start the main proceedings within the period set by the judge, at least 14 days.

• Which law and which court or arbitral tribunal the contract names, and whether the choice is exclusive.
• Where the counterparty’s bank accounts, property and receivables are, and in which group entity.
• Whether the contract requires a notice of default, a negotiation period or mediation before proceedings.
• Whether you need a pre-judgment attachment or a European Account Preservation Order before you negotiate.
• Whether a judgment or award can be enforced where the assets are: Brussels I bis, Lugano, the Hague Conventions or the New York Convention.

Hvað ættir þú að athuga sem varnaraðili?

As the party being sued, check jurisdiction before anything else. Under Article 26 of the Brussels I bis Regulation, a court becomes competent if you appear without contesting its jurisdiction.

• Whether the court seized is the court named in the contract; if not, raise lack of jurisdiction in your first defence.
• Whether an exclusive choice of court allows you to ask for a stay under Article 31(2) Brussels I bis.
• Whether an arbitration clause applies, so that the court must decline jurisdiction if you invoke it before any other defence.
• Which deadlines run, such as the three-month appeal period of Article 339 Rv.
• Whether grounds for refusal of enforcement exist under Article 45 Brussels I bis or Article V of the New York Convention.

What can we do for you with jurisdiction and enforcement?

okkar borgaralegir lögfræðingar advise Dutch and international companies on cross-border contracts and disputes.

• We draft or review the choice-of-law, jurisdiction and arbitration clauses in your contract.
• We check where your counterparty’s assets are and whether a judgment or award can be enforced there.
• We apply for leave for a pre-judgment attachment with the preliminary relief judge, usually within days.
• We obtain the Article 53 certificate and instruct a bailiff for enforcement in another member state.
• We conduct proceedings under Article 431 Rv to enforce a foreign judgment in the Netherlands.

Yfirlit

• Nefnið lög eins lands og eins tiltekins dómstóls og gerið dómstólinn að einræðisvaldi.
• Innan ESB eru dómar fullnustuhæfir í öðrum aðildarríkjum án sérstakrar málsmeðferðar samkvæmt Brussel I bis reglugerðinni.
• Utan ESB er framfylgd háð sáttmálum eins og Haag-samningunum frá 2005 og 2019 eða landslögum; í Hollandi gilda 431. grein Rv og skilyrði Gazprombank.
• Gerðardómar geta verið framfylgdir í meira en 170 ríkjum samkvæmt New York-samningnum, sem gerir gerðardóm aðlaðandi þegar eignir eru utan ESB.
• Gerðardómsákvæði kemur ekki í veg fyrir brýnar ráðstafanir eins og kyrrsetningu fyrir dómi í Hollandi.

Algengar spurningar