Innri ábyrgð stjórnarmanna 2:9 DCC útskýrð

Hvernig gengur lífið dag frá degi? Er það í jafnvægi og allt eins og það á að vera? Er jafnvægi hvort sem litið er á veraldlega stöðu eða andlega? Lífið er eins og það er. Það er ekki alltaf sólskyn. Það koma reglulega lægðir með rok og rigningu. Við vitum að í heildar samhenginu er lægð hluti af vistkerfi að leita að jafnvægi. Stundum erum við stödd í miðju lægðarinnar. Þar er logn og gott veður, sama hvað gengur á þar sem stormurinn er mestur. Sama lögmál gildir varðandi þitt eigið líf. Ef þú ert í þinn miðju, þínum sannleik þá heldur þú alltaf jafnvægi átakalaust. Sama hvað gustar mikið frá þér þegar þú lætur til þín taka. Huldufólk hefur gefið okkur hugleiðslu sem hjálpar okkur að finna þessa miðju, finna kjarna okkar og sannleikann sem í honum býr. Þegar þú veist hver þú ert og hvers vegna þú ert hér, mun líf þitt vera í flæðandi jafnvægi. Hugleiðslan virkjar þekkinguna sem er í vitund jarðar og færir hana með lífsorkunni inn í líkama okkar. Þar skoðar hún hugsana og hegðunar munstrið og athugar hvort það myndar átakalausu flæðandi jafnvægi. Hinn möguleikinn er falskt jafnvægi sem hafa þarf fyrir að viðhalda með tilheyrandi striti, áhyggjum og ótta. Síðan leiðbeinir þessi þekking okkur að því jafnvægi sem er okkur eðlilegt. Við blómstrum átakalaust, líkt og planta sem vex átakalaut frá fræi í fullþroska plöntu sem ber ávöxt.

Grein 2:9 í borgaralögum fjallar um ábyrgð innri stjórnarmanna: stjórnarmaður getur borið persónulega ábyrgð gagnvart félaginu sjálfu ef hann gegnir ekki skyldum sínum á réttan hátt og ef hann ber alvarlega sök. Þessi ákvæði myndar grundvöll fyrir sambandi stjórnarmanna og lögaðila í hollenskum félagarétti; í þessu skyni vísa lögin til þess að stjórnarmaður gegni skyldum sínum vandlega.

Hugtakið „viðeigandi stjórnun“ er flókið og hefur ýmsar túlkanir, bæði lagalega og skipulagslega. Þetta hugtak er notað til að gefa til kynna þá umhyggju og ábyrgð sem stjórnarmenn þurfa að sýna þegar þeir taka ákvarðanir og stjórna áhættu.

Aðgreiningin á ytri ábyrgð er nauðsynleg. Innri ábyrgð lýtur að tjóni sem fyrirtæki verður fyrir vegna aðgerða eigin stjórnarmanns, en ytri ábyrgð lýtur að tjóni þriðja aðila eða kröfuhöfum. Ytri ábyrgð, hins vegar, varðar kröfur þriðja aðila eins og kröfuhafa, byggðar á 2:138/148 greinum hollensku borgaralaga í gjaldþroti eða 6:162 grein hollensku borgaralaga varðandi ólögmætar athafnir.

Þessi útskýring er fyrst og fremst ætluð stjórnendum einkahlutafélaga, hlutafélaga og annarra lögaðila sem vilja fá innsýn í áhættu sína varðandi persónulega ábyrgð. Eftirlitsaðilar, hluthafar og lögfræðiráðgjafar munu einnig finna hér hagnýtar leiðbeiningar. Stjórnendur bera skyldu til að sinna lögbundnum og samningsbundnum skyldum sínum af kostgæfni. Frumkvöðlastarf felur í sér ábyrgð, þar sem stjórnendur verða að starfa í þágu félagsins og forðast gáleysi sem gæti skaðað félagið eða kröfuhafa þess.

Lykilspurning svarað: Samkvæmt 2:9. grein hollensku borgaralaga ber stjórnarmaður ábyrgð ef hann hefur gegnt skyldum sínum á ófullnægjandi hátt og hægt er að kenna honum um það nægilega alvarlega, þar sem lögaðilinn er eini aðilinn sem getur höfðað mál. Viðmið um sanngirni og sanngirni gegna mikilvægu hlutverki við mat á þröskuldi alvarlegrar sök.

Lykilatriði úr þessari grein:

• Hátt þröskuldur alvarlegrar sök verndar eðlilegar stefnumótunarákvarðanir.
• Sameiginleg ábyrgð á við í tilviki fjölstjórnar, með takmörkuðum möguleikum á undanþágu frá ábyrgð.
• Sérstakar aðstæður eins og léleg stjórnsýsla eða brot á lagaákvæðum eru áhættuþættir
• Forvarnir með fullnægjandi stjórnunarfyrirkomulagi eru árangursríkari en varnaraðgerðir eftir á
• Það er nauðsynlegt að hafa áhættustýringu og innra eftirlit í lagi til að koma í veg fyrir óviðeigandi stjórnun og ábyrgð.
• Náið samband er milli áhættustýringar, innri kerfa og stefnumótunar sem stjórnin tekur.

Grundvallarreglur 2:9. greinar hollensku borgaralaga

Í 2. grein hollensku borgaralaga er kveðið á um skyldur og skyldur hvers stjórnarmanns gagnvart lögaðila. Í 1. málsgrein er kveðið á um að hver stjórnarmaður sé skyldugur til að gegna skyldum sínum gagnvart lögaðilanum á réttan hátt. Í 2. málsgrein er kveðið á um að ábyrgð stjórnarmanns komi fram ef um óviðeigandi stjórnunarferlið er að ræða sem tengist alvarlegum ávítum, þar sem félagið er eini kröfuhafi.

Hugtakið „rétt framkvæmd starfa“ er túlkað í lagalegum skilningi sem aðgerðir stjórnarmanns eins og vænta má af tiltölulega hæfum og vandvirkum stjórnarmanni. Þetta hugtak felur í sér að meta hegðun stjórnarmanna út frá aðstæðum málsins. Náið samband er milli skyldu stjórnarmanna til að sinna skyldum sínum og þeirra stefnumótunarvalkosta sem þeir taka; vandvirkar og ábyrgar stefnumótunarvalkostir eru nauðsynlegar til að uppfylla lagaleg skilyrði.

Rétt framkvæmd skyldna

The lög leggur skyldu á hvern stjórnarmann til að gegna skyldum sínum á réttan hátt. Þessi staðall kemur frá trúnaðarsambandi milli stjórnarmanns og lögaðilans. Þetta er gættarstaðall sem krefst þess að stjórnarmaðurinn setji hagsmuni félagsins í fyrsta sæti.

Óviðeigandi stjórnun er vanræksla á að gæta þeirrar varúðar sem sanngjarn og reyndur stjórnandi myndi gæta í sömu aðstæðum.

Prófið er hvort stjórnarmaður hafi starfað skynsamlega. Þetta viðmið spyr hvað hæfur og vandvirkur stjórnarmaður hefði gert við svipaðar aðstæður. Hugtakið „rétt framkvæmd starfa“ þýðir að stjórnarmenn gegna skyldum sínum af þeirri vandvirkni og ábyrgð sem ætlast má til af þeim. Að auki er gert ráð fyrir að stjórnarmenn starfi alltaf í þágu félagsins og kröfuhafa þess þegar þeir stunda viðskipti og uppfylli lagalegar og samningsbundnar skyldur sínar. Við það vegur dómstóllinn tiltækar upplýsingar, eðli félagsins og þær sérstöku aðstæður sem ákvörðunin var tekin í.

Alvarleg ávíta sem þröskuldur

Ekki leiða öll mistök til ábyrgðar. Í dómi Staleman/Van de Ven (ECLI:NL:HR:1997:ZC2243) komst Hæstiréttur að þeirri niðurstöðu að aðeins alvarleg sök geti leitt til ábyrgðar. Þetta háa þröskuld virðir stefnufrelsi stjórnarmanna og kemur í veg fyrir að allar óhagstæðar afleiðingar leiði til ábyrgðar eftir á. Dómaframkvæmd hefur skilgreint hugtakið „viðeigandi“ nánar: stjórnarmaður er vænst þess að starfa eins og sanngjarn og reynslumikill stjórnarmaður sem hefði við sömu aðstæður forðast að taka sömu ákvörðun.

Þegar metið er hvort nægilega alvarleg ásökun geti verið gerð vegur dómstóllinn allar aðstæður málsins. Við það gegnir viðmiðið um sanngirni mikilvægu hlutverki við að ákvarða hvort athafnir stjórnarmanns geti talist alvarlega ámælisverðar. Hugtakið „alvarleg sök“ þýðir að athafnir eða athafnaleysi stjórnarmanns eru svo gáleysi að stjórnarmaður með sanngjarna hegðun hefði ekki framið þær. Meðal viðeigandi þátta eru eðli starfsemi lögaðilans, áhætta sem almennt fylgir þeirri starfsemi, verkaskipting innan stjórnar, leiðbeiningar, upplýsingar sem eru tiltækar eða hefðu átt að vera tiltækar stjórnarmanni og hvernig stjórnin hefði getað komist að ákvörðun sinni við þessar aðstæður.

Sameiginleg ábyrgð

Ef um fjölstjórnarstjórn er að ræða gildir meginreglan um sameiginlega ábyrgð. Í meginatriðum gerir óviðeigandi stjórnun eins stjórnarmanns alla meðstjórnendur sameiginlega og hvora fyrir sig ábyrga fyrir öllu tjóni. Þetta stafar af sameiginlegri ábyrgð þeirra á heildarstefnu félagsins. Því er mjög mikilvægt að innra eftirlit og áhættustýring innan stofnunarinnar sé í lagi til að koma í veg fyrir óviðeigandi stjórnun og ábyrgð.

Einstaklingur stjórnarmaður getur sýknað sig með því að sýna fram á að hann beri ekki persónulega sök og að hann hafi ekki sýnt af sér gáleysi við að grípa til aðgerða til að afstýra afleiðingum óviðeigandi stjórnunar. Þessi möguleiki á sýknu er þó takmarkaður þegar um er að ræða verkefni sem eru í eðli sínu samstarfsverkefni, svo sem fjárhagslegt eftirlit eða áhættustýring. Sameiginleg ábyrgð stjórnar tengist beint virkni innri kerfa og verklagsreglna. Reglur stjórnar sem skipta verkum leysa ekki aðra stjórnarmenn undan sameiginlegri ábyrgð þeirra á slíkum kjarnaskyldum, svo sem að uppfylla lagalegar og samningsbundnar skuldbindingar.

Sameiginleg ábyrgð er mikilvægt atriði sem vert er að hafa í huga: dómaframkvæmd sýnir að í um það bil 40% innri krafna er samstarfsábyrgð úrslitaþáttur í málsmeðferðinni.

Hagnýt notkunarsvið

Innri ábyrgð stjórnarmanna birtist í sérstökum aðstæðum sem geta haft áhrif á hvaða stjórn sem er. Það er mjög mikilvægt að reglu sé gætt innan félagsins á sviði áhættustýringar og innra eftirlits til að koma í veg fyrir óviðeigandi stjórnun og ábyrgð. Þegar stjórnarmenn stunda viðskipti bera þeir ábyrgð á að gæta varúðar í þágu félagsins og kröfuhafa þess. Ákvarðanir um áhættustýringu og frávik frá innri leiðbeiningum tengjast beint umhyggju og ábyrgri stefnumótun innan félagsins. Reynslan sýnir að ákveðin hegðun og vanræksla leiðir kerfisbundið til skaðabótakrafna. Algengustu áhættuþættirnir eru ræddir hér að neðan.

Áhættustýring og innra eftirlit

Stjórnarmaður er skyldugur til að koma á fót fullnægjandi kerfum fyrir áhættustýringu og innra eftirlit. Þessar skyldur þýða að stjórnarmenn verða að tryggja að kerfin og verklagsreglur séu í lagi til að koma í veg fyrir óviðeigandi stjórnun og ábyrgð. Mikilvægi reglu í áhættustýringu og innra eftirliti er mikið, því skortur eða bilun í þessum kerfum getur leitt til óviðeigandi stjórnunar og persónulegrar ábyrgðar. Eðli og umfang þessara kerfa fer eftir stærð og flækjustigi fyrirtækisins, en algjört skortur á þeim mun næstum örugglega leiða til alvarlegrar gagnrýni.

Skipulagsleg vanræksla í fjármálastjórnun er dæmigert dæmi um augljósa óviðeigandi stjórnun. Ef stjórnun er svo áfölluð að stjórnendur hafa ekki fullnægjandi yfirsýn yfir fjárhagsstöðu fyrirtækisins, verður erfitt fyrir viðkomandi stjórnarmann að verja sig. Ekki aðeins fyrirtækið, heldur einnig þriðju aðilar eða kröfuhafar geta orðið fyrir óhagstæðum áhrifum af því. Dómstóllinn mun gera ráð fyrir að stjórnarmaður sem starfaði með sanngjörnum hætti hefði að minnsta kosti tryggt að tölurnar væru áreiðanlegar.

Dæmi um óviðeigandi stjórnunarhætti eru meðal annars:

• Svik
• Notkun auðlinda í einkaþörfum
• Ábyrgðarlaus áhætta
• Vanræksla í nauðsynlegum tryggingamálum

Ákvarðanir án nægilegrar rannsóknar

Ákvarðanir stjórnenda krefjast fullnægjandi undirbúnings. Áður en mikilvægar ákvarðanir eru teknar verða stjórnendur að kynna sér viðeigandi staðreyndir og áhættu. Stjórnendur bera skyldu til að framkvæma ítarlega rannsókn áður en þeir taka ákvarðanir. Ákvörðun sem tekin er án nokkurrar rannsóknar getur leitt til alvarlegrar gagnrýni ef niðurstaðan er óhagstæð. Illa ígrundaður samningur með miklum fjárhagslegum áhrifum án markaðsrannsókna getur leitt til alvarlegrar gagnrýni.

Annað dæmi varðar fjárfestingarákvarðanir þar sem grunnáreiðanleikakönnun hefur verið vanrækt. Þótt dómstóllinn sé tregur til að meta viðskiptaákvarðanir afturvirkt, þá er það metið hvernig stjórnarmaður tekur ákvörðun sína. Slíkar ákvarðanir geta ekki aðeins verið félaginu í óhag, heldur einnig þriðja aðila eða kröfuhöfum. Að hunsa skýr viðvörunarmerki eða vanrækja að framkvæma augljósar rannsóknir brýtur gegn þeirri vernd sem venjulega fylgir háum þröskuldi.

Brot á innri reglum

Brot á lagaákvæðum og innri leiðbeiningum geta leitt til skaðabótaábyrgðar. Það er mjög mikilvægt að reglu sé gætt í innri reglum og verklagsreglum innan félagsins til að koma í veg fyrir óeðlilega stjórnun og ábyrgð. Stjórnarmenn bera skyldu til að fara að lagaákvæðum og öðrum samningsbundnum skyldum. Sú staða þar sem stjórnarmaður hunsar lagalegar samþykkiskröfur aðalfundar fyrir mikilvægar ákvarðanir er sláandi dæmi um þetta. Samþykktirnar innihalda jú reglurnar sem stjórnin verður að starfa eftir.

Að starfa með hagsmunaárekstra án þess að upplýsa aðra stjórnarmenn eða hluthafa skapar einnig ábyrgðaráhættu. Brot á innri reglum geta leitt til þess að félagið eða þriðju aðilar verði fyrir óhagstæðum árangri, til dæmis vegna þess að þeir verða fyrir tjóni vegna óviðeigandi stjórnunar. Stjórnarmaður sem setur eigin hagsmuni ofar hagsmunum félagsins gerir sig berskjaldaðan fyrir kröfu samkvæmt 2:9. grein hollensku borgaralaga. Þetta á einnig við um aðstæður þar sem eignir félagsins eru teknar út í eigin þágu.

Hvenær kemur ábyrgð fram?

Ákvörðun um ábyrgð samkvæmt 2:9. grein hollensku borgaralaga krefst vandlegrar íhugunar á nokkrum skilyrðum. Ekki mun hver einasti annmarki leiða til árangursríkrar kröfu. Félag sem vill draga stjórnarmann sinn til ábyrgðar verður að uppfylla töluverða sönnunarbyrði. Sýna verður fram á að félagið eða þriðju aðilar hafi í raun orðið fyrir tjóni vegna aðgerða eða athafnaleysis stjórnarmannsins. Stjórnarmenn bera skyldu til að rækja skyldur sínar af kostgæfni og í þágu félagsins; vanefndir á þessum skyldum geta leitt til ábyrgðar. Að auki krefst ábyrgð þess að lagaskilyrði fyrir ábyrgð hafi verið uppfyllt.

Mat á óviðeigandi stjórnun

Dómstóllinn metur hvort um óviðeigandi skyldustörf hafi verið að ræða með því að bera saman gjörðir stjórnarmannsins við það sem vænta mátti af stjórnarmanni sem starfar með sanngjörnum hætti við sambærilegar aðstæður. Viðmiðið um sanngirni gegnir mikilvægu hlutverki í þessu mati, þar sem skoðað er hvort gjörðir séu alvarlega saknæmar. Hugtakið „óviðeigandi stjórnun“ vísar til gjörða eða athafnaleysis sem uppfylla ekki þá gætni sem vænta má af stjórnarmanni. Engin lagaleg forsenda er fyrir óviðeigandi stjórnun; félagið verður að sýna fram á að staðallinn hafi verið brotinn.

Óhófleg áhætta án mótvægisaðgerða getur leitt til ábyrgðar. Frumkvöðlastarfsemi felur í sér áhættu, en grundvöllurinn fyrir því að taka þessa áhættu verður að vera verjanlegur. Óviðeigandi stjórnun getur leitt til þess að fyrirtækið eða þriðju aðilar verði fyrir óhagstæðum áhrifum vegna aðgerða eða athafnaleysis stjórnarmanns. Stjórnarmaður sem setur allt fyrirtækið í hættu án nokkurrar áhættudreifingar eða útgöngustefnu gæti verið að hegða sér óviðeigandi.

Skref í ábyrgðarmáli

Málsmeðferð vegna ábyrgðar fylgir föstu kerfi. Í málum sem varða innri ábyrgð stjórnarmanna samkvæmt 2:9. grein hollensku borgaralaga verða aðilar að taka skyldur sínar til að leggja fram sönnunargögn alvarlega til að styðja afstöðu sína:

1. Ákvörðun tjóns — Félagið verður að sýna fram á með raunhæfum hætti að það hafi orðið fyrir tjóni og magngreina það tjón. Þetta getur falið í sér aðstæður þar sem félagið eða þriðju aðilar hafa orðið fyrir tjóni vegna aðgerða eða athafnaleysis stjórnarmannsins. Í reynd eru fjárhæðir tjónsins á bilinu tugir þúsunda til milljóna evra, allt eftir stærð fyrirtækisins og eðli ásökunarinnar.
2. Orsakasamband — Nægilegt samband verður að vera milli gjörða forstöðumannsins og tjónsins sem varð. Sönnunarbyrðin fyrir þessu hvílir á félaginu.
3. Alvarleg sök — Fyrirtækið verður að sýna fram á að forstöðumaðurinn beri alvarlega sök. Þetta er þungamiðja margra málsmeðferða og krefst greiningar á öllum viðeigandi aðstæðum.
4. Sýknun — Viðkomandi forstöðumanni er gefinn kostur á að sýna fram á að hann beri ekki persónulega sök eða að hann hafi gripið til fullnægjandi ráðstafana. Þegar um sameiginleg verkefni er að ræða er þessi möguleiki takmarkaður.

Rannsóknir sérfræðinga gegna reglulega hlutverki, sérstaklega í flóknum fjárhagsmálum eða þegar sérstakri þekkingu á atvinnugreininni er krafist. Lögfræðikostnaður getur verið umtalsverður, sem stundum leiðir til þess að aðilar ná sáttum. Reynslan sýnir að kröfur í umdeildum málum eru sjaldgæfar — áætlað er að þær séu innan við 20-30% — þó að skiptastjórar höfði oft mál í gjaldþrotamálum.

Samanburður á innri og ytri ábyrgð

Þessi greinarmunur er viðeigandi í reynd: félag sem vill gera stjórnarmann sinn ábyrgan fyrir tjóni sem það hefur orðið fyrir mun höfða mál á grundvelli 2:9. greinar hollensku borgaralaga. Þetta felur í sér tjón fyrir félagið sjálft, en þegar um utanaðkomandi ábyrgð er að ræða eru það þriðju aðilar eða kröfuhafar sem verða fyrir tjóni vegna aðgerða eða athafnaleysis stjórnarmannsins. Kröfuhafar sem gera stjórnarmanninn ábyrgan fyrir tjóni á kröfum sínum byggja mál sitt á utanaðkomandi forsendum. Í gjaldþroti getur skiptastjóri farið báðar leiðirnar, allt eftir eðli tjónsins.

Þegar um utanaðkomandi ábyrgð er að ræða gegnir stjórnarmaður oft einnig hlutverki skuldara félagsins og ber þannig ábyrgð á að standa við skuldbindingar gagnvart kröfuhöfum. Vanræksla á þessum skuldbindingum, svo sem að greiða ekki skuldir á réttum tíma eða upplýsa ekki kröfuhöfum rétt, getur leitt til persónulegrar ábyrgðar af hálfu stjórnarmanns.

Algeng vandamál og lausnir

Reynslan sýnir endurteknar aðstæður sem leiða til innri ábyrgðar stjórnarmanna. Það er mjög mikilvægt að verklagsreglur og innra eftirlit séu til staðar til að koma í veg fyrir óviðeigandi stjórnun. Stjórnarmenn verða að uppfylla lagalegar og samningsbundnar skyldur sínar vandlega. Ófullnægjandi upplýsingagjöf getur leitt til þess að félagið eða þriðju aðilar verði fyrir óhagstæðum árangri. Að viðurkenna þessar gryfjur gerir stjórnendum kleift að grípa til fyrirbyggjandi aðgerða.

Ónægjandi upplýsingagjöf til annarra stjórnarmanna

Ef einn stjórnarmaður heldur áfram að leyna öðrum stjórnarmönnum sínum viðeigandi upplýsingum geta þeir allir borið ábyrgð á tjóni sem af því hlýst. Að halda upplýsingum leyndum getur leitt til óhagstæðs mála fyrir félagið eða þriðja aðila, til dæmis vegna þess að þeir geta ekki brugðist við áhættu tímanlega eða vegna þess að skyldum þeirra er ekki fullnægt. Stjórnarmenn bera skyldu til að upplýsa aðra stjórnarmenn sína að fullu og tímanlega um allar viðeigandi staðreyndir og þróun. Þeir sem stjórna stjórnarmálum eiga erfitt með að sýkna sig ef þeir hafa ekki tekið virkan þátt í upplýsingaöflun.

lausn: Innleiða formlegar skýrslugerðarkröfur þar sem hver stjórnarmaður skili reglulega skriflegum skýrslum um eignasafn sitt. Skráið stjórnarfundi vandlega og skráið hvaða upplýsingum var deilt og hvenær. Reglur stjórnar sem innihalda lágmarkskröfur um upplýsingamiðlun veita heimild til síðari umræðu um hver vissi hvað.

Ófullnægjandi eftirfylgni atvika

Vanræksla á að fylgja eftir vandamálum á fullnægjandi hátt getur verið alvarleg gagnrýni í sjálfu sér. Það er mjög mikilvægt að reglu sé viðhaldið innan stofnunarinnar svo að atvikum sé fylgt eftir á skipulegan og skilvirkan hátt. Stjórnendur bera skyldu til að fylgja eftir atvikum tímanlega og rétt og uppfylla lagalegar og samningsbundnar skyldur sínar. Þetta á sérstaklega við um aðstæður þar sem verulegir veikleikar í rekstri eru greindir en ekki er tekið á þeim.

lausn: Setja á fót verklagsreglur um stigvaxandi starfsemi sem ákvarða hvernig atvik eru rannsökuð, tilkynnt og leyst. Setja á fót rannsóknarskyldur og fylgjast með framkvæmd þeirra. Þegar vandamál hefur verið greint skal skrásetja þær ráðstafanir sem gerðar eru til að vernda lögaðilann gegn framtíðarkröfum.

Villandi áhættusamskipti

Röng eða ófullkomin samskipti um áhættu til hluthafa, eftirlitsstjórnenda eða annarra hagsmunaaðila geta einnig leitt til ábyrgðar. Þetta á sérstaklega við þegar áhættu er lítilsvirt eða hún er leynd. Villandi samskipti geta leitt til þess að félagið eða þriðju aðilar verði fyrir óhagstæðum árangri, til dæmis vegna þess að þeir taka rangar ákvarðanir byggðar á röngum upplýsingum. Stjórnarmenn bera skyldu til að veita nákvæmar og tæmandi upplýsingar og vera gagnsæir varðandi viðeigandi áhættu.

lausn: Tryggið nákvæma áhættuupplýsingar í öllum viðeigandi skjölum og kynningum. Forðist að kynna aðstæður í hagstæðara ljósi en réttlætanlegt er. Ef vafi leikur á um veruleika áhættunnar skal leita til sérfræðings í lögfræði. Gagnsæi kemur í veg fyrir síðari ásakanir um blekkingar.

Niðurstaða og næstu skref

Innri ábyrgð stjórnarmanna samkvæmt 2:9. grein hollensku borgaralaga byggist á tveimur meginstoðum: óviðeigandi skyldustörfum og alvarlegri sök. Það er mjög mikilvægt að kerfi og verklagsreglur félagsins séu í lagi svo að áhætta sé greind og stjórnað tímanlega. Stjórnarmenn verða að uppfylla lagalegar og samningsbundnar skyldur sínar vandlega. Óviðeigandi stjórnun getur leitt til þess að félagið eða þriðja aðilar verði fyrir óhagstæðum árangri, sem getur leitt til ábyrgðar fyrir stjórnarmanninn. Hátt þröskuldur verndar stjórnarmenn gegn ábyrgð á eðlilegum viðskiptaákvörðunum sem enda óhagstætt, en veitir ekki friðhelgi fyrir greinilega gáleysi eða ámælisverðri hegðun.

Sameiginleg ábyrgð þýðir að aðrir stjórnarmenn geta borið sameiginlega og hvora sína ábyrgð, jafnvel þótt þeir hafi ekki verið beinlínis þátttakendur í þeirri háttsemi sem olli tjóninu. Hæstiréttur hefur einnig úrskurðað að staðallinn um innri ábyrgð eigi einnig við þegar einstakur hluthafi gerir stjórnarmann ábyrgan. Sýknun er möguleg en takmörkuð, sérstaklega þegar um er að ræða verkefni sem eru í eðli sínu samstarfsverkefni eins og fjármálaeftirlit.

Sérstök aðgerðaatriði fyrir stjórnendur:

1. Tryggja fullnægjandi stjórnsýslukerfi sem afla áreiðanlegra upplýsinga tímanlega
2. Skjalfesta ákvarðanatöku og upplýsingarnar sem ákvarðanir byggjast á
3. Fylgja stranglega lagaákvæðum og innri samþykkiskröfum
4. Innleiða formlegar skýrslugerðar- og uppstigunarferli innan stjórnar
5. Íhugaðu D&O-tryggingu sem viðbótarvernd

Til frekari innsýnar eru málefni eins og ábyrgð utanaðkomandi stjórnarmanna í gjaldþroti (2. gr. 138/248 í hollensku borgaralögunum) og ábyrgð vegna ólögmætra athafna (6. gr. 162 í hollensku borgaralögunum) viðeigandi. Þessar meginreglur geta átt við um innri ábyrgð og hver þeirra krefst sinnar eigin greiningar.

Viðbótarheimildir

Viðeigandi dómaframkvæmd:

• Hæstiréttur 10. janúar 1997, ECLI:NL:HR:1997:ZC2243 (Staleman/Van de Ven) — grundvallardómur um viðmiðið um alvarlega sök; þetta mál varðar spurninguna um hvenær hægt er að gera stjórnanda ábyrgan innri fyrir óviðeigandi stjórnun.
• Úrskurðir Fyrirtækjaráðs um rannsóknarferli sem geta myndað staðreyndagrundvöll fyrir kröfum samkvæmt 2. gr. 9

Stjórnarreglur fyrirtækja:

• Ákvæði um áhættustýringu og innri eftirlitskerfi (ákvæði um bestu starfsvenjur varðandi skyldur og vinnuaðferðir stjórnarinnar)
• Tillögur um upplýsingagjöf milli stjórnar og eftirlitsstjórnar

Hagnýt verkfæri:

• Gátlisti yfir ábyrgð stjórnenda á hverjum fundi
• Sniðmát fyrir stjórnunarreglur með verkaskiptingu og skýrslugerðarskyldu
• Málsmeðferð við skráningu hagsmunaárekstra