Samruna- og yfirtökusamningar mistakast ekki vegna slæmra ásetninga. Þeir mistakast – eða verða óvænt kostnaðarsamir – vegna þess að lagaleg vernd var ekki vatnsheld.
Mistök í gerð ábyrgða, illa samið um skaðabætur eða óljós vörslusamningur getur leitt til þess að kaupendur verði fyrir falinni ábyrgð eða seljendur verði viðkvæmir fyrir kröfum eftir að kaupunum lýkur í mörg ár. Munurinn á greiðari viðskiptum og lagalegum vandræðum liggur oft í smáa letri hlutabréfakaupsamningsins.
Þessi handbók leiðir þig í gegnum helstu lagalegu aðferðirnar sem vernda bæði kaupendur og seljendur í samrunum og yfirtökum samkvæmt hollenskum lögum . Frá uppbyggingu samninga og áreiðanleikakönnun til ábyrgða, skaðleysis, vörslureikninga og skuldbindinga eftir lokun, finnur þú nauðsynleg viðmið til að sigla í gegnum flókin viðskipti af öryggi.
Hvort sem þú ert að kaupa tæknifyrirtæki í Eindhoven eða selja framleiðslufyrirtæki í Rotterdam, þá er skilningur á þessum lagalegu grunneiningum mikilvægur til að stjórna áhættu og tryggja verðmæti.
Samningsuppbygging og skjölun
SPA vs. eignasamningur — skipulagsleg ákvörðun og lagalegar afleiðingar
Fyrsta stefnumótandi ákvörðunin í öllum samrunum og yfirtökum er hvort skipuleggja eigi viðskiptin sem hlutabréfaviðskipti eða eignaviðskipti . Í hlutabréfaviðskiptum kaupir kaupandinn öll hlutabréf í markfyrirtækinu og erfir bæði eignir og skuldir þess - þekktar og óþekktar. Í eignaviðskiptum velur kaupandinn tilteknar eignir og samninga vandlega og skilur eftir sögulegar skuldir hjá seljanda.
Hlutabréfaviðskipti eru yfirleitt hraðari og einfaldari frá sjónarhóli flutnings, þar sem eignarhald fyrirtækisins skiptir um hendur án þess að samþykki þriðja aðila sé krafist fyrir hvern samning. Hins vegar erfa kaupendur alla áhættu, þar á meðal skattaskuldbindingar, lífeyrisskuldbindingar og yfirstandandi málaferli. Eignaviðskipti bjóða upp á meiri stjórn og einangrun gegn áhættu vegna eldri eigna, en þau krefjast skýrrar flutnings samninga, leyfa og hugverkaréttinda, sem getur verið stjórnsýslulega flókið og kostnaðarsamt.
Viljayfirlýsing / skilmálar — bindandi eða ekki?
Í viljayfirlýsingu (LOI) eða skilmálayfirlýsingu er kveðið á um bráðabirgðasamkomulag milli kaupanda og seljanda áður en heildarsamningur um sölu er gerður. Hvort hann sé lagalega bindandi fer algjörlega eftir því hvernig hann er orðaður. Sumar ákvæði - svo sem einkaréttarákvæði, trúnaðarákvæði og gildandi lög - eru yfirleitt bindandi. Aðrar, eins og leiðbeinandi verð og samningsuppbygging, eru oft ekki bindandi.
Lykilatriðið er skýrleiki. Óljósar skýringar í viljayfirlýsingu getur leitt til deilna um hvort aðilar séu skyldugir til að semja í góðri trú. Samkvæmt hollenskum lögum getur óbindandi viljayfirlýsing samt sem áður skapað ábyrgð ef annar aðilinn hegðar sér í vondri trú eða dregur hana skyndilega til baka án gildrar ástæðu eftir að hinn aðilinn hefur treyst verulega á hana.
Læstur kassi vs. lokareikningar
Læst kassakerfi festir kaupverðið á sögulegum efnahagsreikningsdegi, án leiðréttinga eftir lokun. Kaupandinn ber áhættuna af verðbreytingum milli læsta kassans og lokadags, en nýtur góðs af vissu. Seljendur ábyrgjast venjulega að ekkert verðmæti hafi lekið út úr fyrirtækinu (í gegnum arð, stjórnunargjöld eða lán innan fyrirtækja) eftir læsta kassann.
Lokareikningar , hins vegar, leiðrétta kaupverðið út frá fjárhagsstöðu fyrirtækisins við lokun. Þetta felur í sér að útbúa lokaefnahagsreikninga og bera þá saman við samþykkt markmið um veltufé, nettóskuldir eða reiðufé. Deilur um lokareikninga eru algengar og krefjast oft úrskurðar óháðs sérfræðings.
Leiðréttingar á kaupverði
Leiðréttingar á kaupverði tryggja að kaupandinn fái það sem hann greiddi fyrir. Algengar leiðréttingar eru meðal annars leiðréttingar á veltufé, leiðréttingar á nettóskuldum og leiðréttingar á reiðufé/skuldum. Í samningnum um kaup og sölu ætti að vera skýrt skilgreint hvernig hver leiðrétting er reiknuð út, hver útbýr lokareikninga og hvaða leiðréttingaraðferð á við ef aðilar eru ósammála.
Áreiðanleikakönnun og upplýsingabréf
Umfang og mikilvægi lögfræðilegrar áreiðanleikakönnunar
Áreiðanleikakönnun er tækifæri kaupanda til að afhjúpa áhættu áður en hann skuldbindur sig til viðskipta. Lögfræðileg áreiðanleikakönnun nær yfirleitt yfir fyrirtækjauppbyggingu, mikilvæga samninga, ráðningarmál, hugverkaréttindi, samræmi við reglugerðir (þar á meðal GDPR), yfirstandandi málaferli og skattastöðu.
Umfang áreiðanleikakönnunar ætti að vera í réttu hlutfalli við stærð og flækjustig viðskiptanna. Fyrir viðskipti með hátt verðmæti er réttlætanlegt að skoða öll atriði fyrirtækisins ítarlega. Fyrir minni viðskipti gæti markviss endurskoðun á helstu áhættuþáttum nægt.
Hvernig upplýsingabréfið rýrir ábyrgðir
Upplýsingabréf er aðferð seljanda til að uppfylla skilyrði eða fella niður ábyrgðir í SPA - samningi. Með því að upplýsa um tilteknar staðreyndir eða aðstæður í upplýsingabréfinu forðast seljandi ábyrgð vegna brota á ábyrgð sem tengjast þessum upplýsingagjöfum.
Kaupendur verða að fara vandlega yfir upplýsingabréfið. Almennt orðuð upplýsingagjöf, eins og „atriði sem upplýst eru í gagnaherberginu“, getur í raun tæmt ábyrgðarpakkann. Best er að krefjast sértækra, skýrra upplýsinga sem tengjast einstökum ábyrgðum, með tilvísunum í fylgiskjöl.
Gagnaherbergi og upplýsingaréttindi
Gagnaherbergið er miðlægur gagnagrunnur fyrir öll áreiðanleikakönnunargögn. Kaupendur ættu að krefjast þess að fá aðgang að öllum upplýsingum , þar á meðal lagalegum, fjárhagslegum og rekstrarlegum upplýsingum. Seljendur ráða því hvað fer inn í gagnaherbergið, þannig að eyður eða vanræksla geta bent til viðvörunar.
Réttur til upplýsinga ætti að vera skýrt skilgreindur í tilkynningu um væntingar eða samningi um afhendingu vöru (SPA), þar á meðal réttur kaupanda til að tala við lykilstarfsmenn, viðskiptavini og birgja (með fyrirvara um trúnaðartakmarkanir).
Áreiðanleikakönnun söluaðila
Í áreiðanleikakönnun seljanda (e. sellator due diligence, VDD) pantar seljandi áreiðanleikakönnunarskýrslu áður en hann fer á markað, sem síðan er deilt með væntanlegum kaupendum. Þetta flýtir fyrir söluferlinu, gerir seljandanum kleift að stjórna sögunni og getur dregið úr þörf kaupanda fyrir ítarlega áreiðanleikakönnun.
Kaupendur ættu þó ekki að treysta blint á VDD-skýrslur. Skýrslan er pöntuð af seljanda og kaupandinn hefur yfirleitt ekki beinar málshöfðanir gegn ráðgjöfunum sem unnu hana. Óháð lögfræðileg og fjárhagsleg endurskoðun er enn nauðsynleg.
Ábyrgðir og yfirlýsingar
Aðgreining ábyrgða frá yfirlýsingum
Í samrunum og yfirtökum eru ábyrgðir og yfirlýsingar staðreyndir um markfyrirtækið. Brot á ábyrgð veitir kaupanda samningsbundna kröfu um skaðabætur. Samkvæmt enskum lögum geta yfirlýsingar einnig leitt til krafna um rangfærslur (þar á meðal riftun samningsins), en samkvæmt hollenskum lögum er munurinn ekki eins áberandi — ábyrgðir eru aðaltækið til að úthluta áhættu.
Ábyrgðir færa áhættu frá kaupanda til seljanda með því að skapa ábyrgð ef upplýstar staðreyndir reynast ósannar. Mikil samkomulag er um umfang, gildistíma og fjárhagsleg takmörk ábyrgða.
Ábyrgðir fyrirtækja vs. ábyrgðir vegna skatta
Ábyrgðir fyrirtækja ná yfir rekstrarleg atriði eins og nákvæmni ársreikninga, eignarhald eigna, gildi samninga, samræmi við lög og fjarveru málaferla. Þetta er yfirleitt háð tímamörkum (18–24 mánuðum) og fjárhagslegum hámarki.
Skattaábyrgðir eru þrengri en mikilvægari. Þær ná yfir nákvæmni skattframtala, fjarveru útistandandi skattskuldbindinga og uppfyllingu virðisaukaskatts og launaskatts. Þar sem skattálagning getur átt sér stað árum eftir viðskipti hafa skattábyrgðir oft lengri gildistíma - allt að sjö ár í samræmi við takmarkanir hollenskra skattalaga.
Grundvallarábyrgðir
Grundvallarábyrgðir varða svo grundvallaratriði að þau varða kjarna viðskiptanna, svo sem löglegt vald seljanda til að selja hlutabréfin, tilvist og eignarhald hlutabréfanna og fjarveru kvaðninga. Þessar ábyrgðir eru oft ótakmarkaðar og ótímabundnar í tíma, sem endurspeglar afgerandi mikilvægi þeirra.
Ábyrgðar- og skaðabótatrygging (W&I)
Ábyrgðar- og skaðabótatrygging færir áhættuna af ábyrgðarbrotum frá seljanda til tryggingafélags. Kaupandi (eða stundum seljandi) kaupir vátrygginguna sem bætir tjón sem hlýst af brotum á ábyrgðum upp að ákveðnu marki.
Vátrygging gegn fjárfestingum og innheimtu er sérstaklega algeng í viðskiptum með fjárfestingarsjóði, samkeppnisuppboðum og aðstæðum þar sem seljandi vill hreina sölu án þess að þurfa að taka áhættu eftir lokun. Tryggingin nær ekki yfir alla áhættu — þekkt vandamál, framtíðarhorfur og ákveðnir undanskildir flokkar (eins og lífeyrisskuldbindingar) eru yfirleitt útilokaðir.
Sandpokaákvæði
Ákvæði um að greiða ábyrgð heimilar kaupanda að krefjast brots á ábyrgð jafnvel þótt kaupandinn hafi vitað af brotinu fyrir undirritun samningsins. Án slíks ákvæðis gætu hollenskir réttarfarslegir réttarhöld gefið í skyn að kaupandinn hafi tekið á sig áhættuna með því að halda áfram með viðskiptin þrátt fyrir vitneskju um málið.
Seljendur standa gegn ákvæðum um aðgerðir gegn kröfum um ábyrgð en kaupendur þrýsta á þær til að viðhalda ábyrgðarkröfum sínum. Niðurstaðan fer eftir samningaviðræðum og markaðsvenjum.
Skaðabætur og takmarkanir á ábyrgð
Sérstakar skaðabætur samanborið við almennar ábyrgðir
Þó að ábyrgðir veiti almenna vernd eru sértækar skaðabætur markvissar tryggingar um að seljandi bæti kaupanda pund fyrir pund fyrir tiltekna, skilgreinda áhættu. Skaðabætur krefjast ekki þess að kaupandinn sanni orsakasamhengi eða magngreini tap í venjulegum samningslegum skilningi - þær veita beina endurgreiðslu.
Algeng dæmi eru skattaábyrgðir (sem ná yfir fyrri skattskuldbindingar), umhverfisábyrgðir og skaðabætur vegna yfirstandandi málaferla. Skaðabætur eru oft án hámarka eða háðar hærri hámarki en almennar ábyrgðir.
Skattabætur og skattavernd
Skattatrygging nær til kaupandans vegna allra skattskuldbindinga sem kunna að stafa af tímabilum fyrir lokun, þar á meðal skatta sem ekki voru tilgreindir eða fráteknir í reikningum. Skattatryggingar eru yfirleitt víðtækari en skattaábyrgðir og geta náð yfir skatta sem stafa af staðreyndum sem voru óþekktar við lokun.
Skattaverndarákvæði fjalla einnig um hver ber áhættuna af breytingum á skattalögum eða túlkunum skattyfirvalda sem hafa áhrif á sögulega stöðu markfélagsins.
Hámark, körfur og lágmarksþröskuldar
Hámarksábyrgð seljanda samkvæmt ábyrgðarkerfinu er sett með takmörkunum , sem venjulega er gefin upp sem hlutfall af kaupverði (almennt 10–30%). Grundvallarábyrgðir eru oft undanskildar hámarkinu.
Körfur eru þröskuldar þar sem kaupandi getur ekki gert ábyrgðarkröfur undir þeim. Lágmarksþröskuldur gildir fyrir einstakar kröfur (t.d. engin krafa undir €10,000), en körfa gildir fyrir samanlagðar kröfur (t.d. engin endurgreiðsla nema heildarkröfur fari yfir €100,000). Körfur geta verið skipulögðar sem frádráttarbærar körfur (seljandi greiðir allt þegar farið er yfir þröskuldinn) eða frádráttarbærar körfur (seljandi greiðir aðeins það sem umfram er yfir þröskuldinn).
Fyrningarfrestur eftir flokkum
Fyrningarfrestur skilgreinir hversu lengi kaupandi getur gert ábyrgðarkröfur eftir að kaupsamningur er lokaður. Hefðbundnar viðskiptaábyrgðir gilda yfirleitt í 18–24 mánuði. Skattábyrgðir geta gilt í fimm til sjö ár, í samræmi við skattlagningartímabil. Grundvallarábyrgðir eru oft ótímabundnar eða að minnsta kosti langt umfram hefðbundnar takmarkanir.
Skýr orðalag er nauðsynlegt til að koma í veg fyrir deilur um hvenær klukkan byrjar að tifa og hvort kröfu hafi verið lögð fram á réttum tíma.
Þekkingarhæfni
Margar ábyrgðir eru bundnar af þekkingu — til dæmis, „að því er seljanda kunnugt er engin málaferli í gangi.“ Þetta færir áhættuna aftur yfir á kaupanda, þar sem seljandi ber aðeins ábyrgð ef fullyrðingin er röng og seljandi vissi í raun að hún væri röng.
Kaupendur ættu að semja um þrönga þekkingarkröfur, helst bundnar við tiltekna einstaklinga (t.d. forstjóra og fjármálastjóra) og krefjast sanngjarnrar fyrirspurnar. Seljendur kjósa víðtækar eða uppbyggilegar þekkingarkröfur sem takmarka útsetningu.
Fjárhagsleg öryggiskerfi
Vörslureikningur — uppbygging, gildistími og skilyrði fyrir losun
Vörslureikningur er hluti af kaupverði sem þriðji aðili (venjulega banki eða lögmannsstofa) heldur sem trygging fyrir ábyrgðarkröfum, tekjum eða frestuðum greiðslum. Vörslureikningur er sérstaklega gagnlegur þegar óvissa er um lánshæfi seljanda eða þegar W&I-trygging er ekki til staðar.
Í vörslusamningnum ætti að vera skýrt skilgreint upphæð, gildistíma (venjulega 12–24 mánuðir fyrir almennar ábyrgðir) og skilyrði fyrir losun. Losun á sér venjulega stað sjálfkrafa í lok vörslutímabilsins, nema kröfur hafi verið tilkynntar. Ágreiningslegar kröfur eru áfram í vörslu þar til þær eru leystar.
Útborgunarsamningar
Árekstur er frestaður kaupverðsþáttur sem byggir á framtíðarafkomu markfyrirtækisins, svo sem tekjum, EBITDA eða viðskiptavinaheldni. Árekstur brúar verðbil og samræmir hagsmuni kaupanda og seljanda eftir lokun kaupanna.
Hins vegar eru tekjuskattar algeng uppspretta deilna. Málefnin fela í sér hvernig árangur er mældur, hvort kaupandinn hafi haft áhrif á niðurstöður og hvort seljandinn (sem oft heldur áfram að gegna stjórnunarstöðu) hafi haft nægilegt sjálfræði til að ná tekjuskattsmarkmiðum. Skýrar skilgreiningar, óháð staðfesting og ítarleg rekstrarstjórnun eru nauðsynleg.
Frestað athugun
Frestað greiðsla er föst greiðsla sem ber að greiða eftir lokun, oftast notuð til að jafna sjóðstreymi eða samræma greiðslur við ákveðna áfanga (eins og samþykki eftirlitsaðila eða samningsbreytingar). Ólíkt tekjum af tekjum er frestað greiðsla ekki háð árangri.
Hægt er að tryggja frestað greiðslu með vörslureikningi, bankaábyrgð eða varðveislufjárhæðum.
Bankaábyrgðir og varðveislufjárhæðir
Bankaábyrgðir eru skuldbindingar banka um að greiða kaupanda ef seljandi vanrækir ábyrgð eða skaðabótaskyldur. Þær veita meiri öryggi en að reiða sig á persónulegt greiðslugetu seljanda en kosta seljanda kostnað.
Varðveislufjárhæðir eru hluti af kaupverði sem kaupandi heldur eftir og losnar með tímanum, að því tilskildu að engar kröfur séu gerðar. Varðveisla er einfaldari en vörslugreiðsla en veitir kaupanda beina stjórn, sem seljendur geta hafnað.
Skyldur eftir lokun
Samkeppnisbann og sölubann
Samkeppnisbannsákvæði koma í veg fyrir að seljandi (eða lykilstjórnendur) stofni eða gangi til liðs við samkeppnisfyrirtæki í ákveðinn tíma (venjulega tvö til fimm ár) innan skilgreinds landfræðilegs svæðis. Þessi ákvæði vernda fjárfestingu kaupandans með því að tryggja að seljandi stofni ekki strax samkeppnisfyrirtæki.
Samkeppnisbann kemur í veg fyrir að seljandi geti svikið starfsmenn eða viðskiptavini. Hollensk lög framfylgja sanngjörnum samkeppnisbanns- og sölubannsákvæðum en geta fellt úr gildi of víðtækar eða þvingandi takmarkanir, sérstaklega í ráðningarsamhengi.
flutningur hugverkaréttinda og þekkingarflutningur
Hugverkaréttindi flytjast sjaldan sjálfkrafa. Samningurinn um hugverkaréttindi (SPA) verður að úthluta einkaleyfum, vörumerkjum, höfundarrétti, lénsheiti og hugbúnaðarréttindum sérstaklega. Fyrir óskráð hugverkaréttindi (eins og þekkingu eða viðskiptaleyndarmál) ætti samningurinn um hugverkaréttindi að innihalda ítarlegar áætlanir og flutningsreglur.
Skyldur um þekkingarmiðlun tryggja að seljandi veiti þjálfun, skjölun og stuðning til að gera kaupanda kleift að reka viðskiptin á skilvirkan hátt. Þetta er sérstaklega mikilvægt í viðskiptum sem veita tæknilega og faglega þjónustu.
Ákvæði um breytingar á stjórn
Margir samningar innihalda ákvæði um breytingar á stjórn sem veita mótaðilanum rétt til að segja upp eða endursemja skilmála ef eignarhald fyrirtækisins breytist. Þessi ákvæði geta sett verðmæti viðskiptanna í hættu, sérstaklega í SaaS-rekstri þar sem samningar við viðskiptavini eru aðaleignin.
Kaupendur ættu að bera kennsl á áhættu vegna breytinga á stjórn við áreiðanleikakönnun og leita undanþága eða samþykkis áður en gengið er frá kaupum. Seljendur ættu að upplýsa um þessi ákvæði í upplýsingabréfinu til að forðast brot á ábyrgð.
Stjórnunarhald
Að halda lykilstjórnendum í stjórn eftir lokun er oft mikilvægt fyrir samfellu í rekstri og árangur af tekjuöflun. Samningar um að halda stjórnendum í stjórn fela yfirleitt í sér bónusgreiðslur, hlutabréfaframlengingar og samkeppnisbann.
Þessir samningar ættu að vera semdir við óháðan SPA-samningnum til að tryggja samræmingu hagsmuna og skýrleika um hlutverk, skýrslugjöf og útgönguskilyrði.
Ágreiningur um deilumál
Gerðardómur vs. dómsmál
Aðilar geta valið gerðardóm eða dómsmál til að leysa úr deilum um samruna og yfirtökur. Gerðardómur býður upp á trúnað, sveigjanleika og möguleikann á að velja sérhæfða gerðarmenn. Hollenskir dómstólar, hins vegar, kveða upp fullnustuhæfa dóma með viðurkenndum áfrýjunarleiðum.
Alþjóðleg viðskipti kjósa oft gerðardóm samkvæmt reglum Alþjóðadómstólsins (ICA) eða Alþjóðadómstólsins (LCIA). Innlend viðskipti geta farið fyrir hollenska dómstóla, sérstaklega Amsterdam eða viðskiptadómstólum í Rotterdam.
MAC-ákvæði
Ákvæði um verulegar neikvæðar breytingar (MAC) heimilar kaupanda að hætta viðskiptunum ef verulegur neikvæður atburður á sér stað milli undirritunar og lokakaupa. Dómstólar túlka MAC-ákvæði þröngt og krefjast verulegra og varanlegra áhrifa á viðskiptin - ekki bara tímabundinna bakslaga eða almennra markaðsaðstæðna.
Mikil samkomulag er um MAC-ákvæði, þar sem seljendur reyna að útiloka tiltekna áhættu (eins og reglugerðarbreytingar sem hafa áhrif á alla greinina) en kaupendur krefjast víðtækrar verndar.
Sérfræðiákvörðun um verðdeilur
Deilur um lokareikninga eða útreikninga á tekjum eru oft leystar með sérfræðiáliti frekar en málaferlum eða gerðardómi. Aðilar tilnefna óháðan endurskoðanda eða sérfræðing í greininni til að taka afstöðu til málsins og ákvörðun sérfræðingsins er yfirleitt endanleg og bindandi.
Í sérfræðiráðgjöfinni skal tilgreina umboð sérfræðingsins, málsmeðferð við skipun og kostnaðarskiptingu.
Gildandi lög — hollensk lög vs. ensk lög
Hollensk lög eru sjálfgefin gildandi lög í viðskiptum sem varða hollensk fyrirtæki, en aðilar kjósa oft ensk lög í alþjóðlegum viðskiptum, sérstaklega þegar um er að ræða einkahlutafélög eða alþjóðlega fjárfesta.
Ensk lög bjóða upp á vel þekkt fordæmi um samruna og yfirtökur, ítarlega dómaframkvæmd um ábyrgðir og skaðleysi og þekkingu meðal alþjóðlegra ráðgjafa. Hins vegar munu hollensk lög (eins og vinnuvernd og kröfur um félagarétt ) enn gilda um hollensk fyrirtæki óháð því hvaða lög gilda.
Sérstök atriði varðandi tækni- og hugvitssamninga
Ábyrgðir á hugverkaréttindum og hugbúnaðarleyfi
Fyrir tæknifyrirtæki eru ábyrgðir á hugverkaréttindum mikilvægar. Kaupendur þurfa tryggingu fyrir því að viðkomandi fyrirtæki eigi (eða hafi gild leyfi fyrir) öllum hugbúnaði, einkaleyfum og vörumerkjum sem notuð eru í viðskiptunum. Opinn hugbúnaður getur skapað óvænta áhættu ef honum er ekki stjórnað rétt — ákveðin leyfi krefjast þess að afleidd verk séu gefin út sem opinn hugbúnaður, sem getur eyðilagt viðskiptagildi.
Hugbúnaðarleyfi ættu að vera vandlega yfirfarin með tilliti til framsalshæfni, ákvæða um breytingu á stjórn og samræmis við leyfisskilmála.
Ábyrgðir í samræmi við GDPR
Samræmi við GDPR er stórt áhættusvið í samrunum og yfirtökum tæknifyrirtækja. Kaupendur ættu að leita ábyrgða á því að félagið hafi lögmætan grundvöll til að vinna úr persónuupplýsingum, hafi innleitt viðeigandi tæknilegar og skipulagslegar ráðstafanir og hafi ekki orðið fyrir gagnaleka eða kvörtunum gegn eftirlitsaðilum.
Brot á reglum geta leitt til sekta allt að 20 milljónum evra eða 4% af alþjóðlegri veltu, sem gerir það að verkum að öflugar ábyrgðir og skaðleysi eru nauðsynleg.
Fulltrúar netöryggis
Netöryggisbrot geta eyðilagt verðmæti fyrirtækis á einni nóttu. Kaupendur krefjast í auknum mæli upplýsinga um netöryggi sem nær yfir öryggisstefnu skotmarksins, viðbragðsferli við atvikum og sögu brota eða ransomware-árása.
Seljendur ættu að framkvæma netöryggisúttektir áður en þeir fara á markað til að bera kennsl á og bæta úr veikleikum.
Breyting á stjórn í SaaS samningum
SaaS-fyrirtæki eru sérstaklega viðkvæm fyrir ákvæðum um breytingar á stjórn í samningum við viðskiptavini. Ef lykilviðskiptavinir hafa rétt til að hætta viðskiptum við yfirtöku, þá hrynja forsendur kaupanda um verðmat.
Það er nauðsynlegt að fá undanþágur eða samþykki viðskiptavina, en það verður að fara varlega til að forðast að gefa til kynna óstöðugleika eða valda ótímabærum útgöngum.
Algengar spurningar
Hver er munurinn á ábyrgð og skaðleysi í kaupum?
Ábyrgð er samningsbundin yfirlýsing um staðreyndir um fyrirtækið sem fyrirtækið leggur áherslu á. Ef ábyrgðin reynist ósönn getur kaupandinn krafist skaðabóta vegna samningsbrots. Kaupandinn verður að sanna að brotið hafi valdið tjóni og magngreina það tjón, með fyrirvara um hámark og takmarkanir í samningsskilmálum.
Skaðabætur , hins vegar, veita pund fyrir pund bætur fyrir tiltekna, skilgreinda áhættu. Kaupandi þarf ekki að sanna orsakasamhengi eða draga úr tjóni - seljandi endurgreiðir einfaldlega kaupanda ábyrgðina. Skaðabætur eru venjulega notaðar vegna skattskuldbindinga, kostnaðar við umhverfishreinsun eða yfirstandandi málaferla þar sem hugsanleg áhættuþátttaka er þekkt en óviss um fjárhæð. Þær eru oft óháðar eða háðar hærri mörkum en almennar ábyrgðir.
Hvenær er vörslureikningur gagnlegur í samruna og yfirtökuviðskiptum?
Vörslureikningur er gagnlegur þegar kaupandinn þarfnast tryggingar fyrir ábyrgðarkröfum, tekjum eða frestuðum greiðslum, sérstaklega ef óvissa er um lánshæfi seljanda eða ef ábyrgðar- og skaðleysistrygging er ekki til staðar. Vörslureikningur er algengur í viðskiptum þar sem seljandinn er einstaklingur eða lítið fyrirtæki, frekar en lánshæf stofnun.
Upphæð vörslu er yfirleitt 10–20% af kaupverði og geymd í 12–24 mánuði (lengur ef um skattaábyrgðir er að ræða). Fjármunir eru sjálfkrafa úthlutaðir í lok tímabilsins nema kröfur hafi verið tilkynntar. Ágreiningslegar kröfur eru áfram í vörslu þar til þær eru leystar með samkomulagi, úrskurði sérfræðings eða dómsúrskurði.
Hvað er W&I-trygging og hvenær á hún við?
Ábyrgðar- og skaðabótatrygging (e. Protection and Indemnity (W&I)) flytur áhættu af ábyrgðarbrotum frá seljanda til tryggingafélags. Kaupandi (eða stundum seljandi) kaupir trygginguna, sem bætir tjón sem hlýst af brotum upp að ákveðnu marki (venjulega 10–30% af kaupverði).
Vátrygging fyrir innkaup og vörslu er sérstaklega mikilvæg í viðskiptum með einkahlutafélög, samkeppnisuppboðum og tilfellum þar sem seljandi vill forðast ábyrgð eftir lokun kaupsamninga. Hún er einnig gagnleg þegar seljandi er gjaldþrota eða ófús til að leggja fram verulega vörslu eða greiðslur í vörslu. Hins vegar nær tryggingin ekki til þekktra mála, framtíðarhorfna eða ákveðinna undanskildra áhættuþátta eins og lífeyrisskuldbindinga eða umhverfismengun. Kaupendur ættu ekki að líta á Vátryggingu og vörslu sem staðgengil fyrir ítarlega áreiðanleikakönnun.
Hvernig virkar upplýsingabréf og hvers vegna er það svona mikilvægt?
Upplýsingabréf hæfir eða útilokar ábyrgðir í SPA - samningnum með því að upplýsa um tilteknar staðreyndir eða aðstæður sem annars myndu teljast brot. Til dæmis, ef seljandi ábyrgist að engin málaferli séu í gangi, en upplýsir síðan um tiltekið mál í upplýsingabréfinu, getur kaupandinn ekki gert kröfu um brot á þeirri ábyrgð.
Upplýsingabréfið er mikilvægt því það færir áhættuna aftur yfir á kaupanda. Almennt orðaðar upplýsingar – eins og „öll mál sem upplýst eru í gagnaherberginu“ – geta í raun tæmt ábyrgðarpakkann. Best er að kaupendur krefjist sérstakra, skýrra upplýsinga sem tengjast einstökum ábyrgðum, með skýrum tilvísunum í fylgiskjöl. Kaupendur verða að grandskoða upplýsingabréfið við áreiðanleikakönnun til að tryggja að upplýst áhætta sé ásættanleg eða hægt sé að verðleggja hana inn í samninginn.
Hvað eru lok og körfur í ábyrgðum og hvers vegna eru þau mikilvæg?
Hámarksupphæð er sú hámarksupphæð sem seljandi greiðir fyrir allar ábyrgðarkröfur samanlagt, venjulega tjáð sem 10–30% af kaupverði. Grundvallarábyrgðir (eins og eignarhald á hlutabréfum og heimild til sölu) eru venjulega undanskildar hámarkinu og geta verið ótakmarkaðar.
Körfa er þröskuldur sem takmarkar smákröfur. Þær eru af tvennu tagi: lágmarksþröskuldur gildir um einstakar kröfur (t.d. engar kröfur undir 10,000 evrum), en samanlagður körfa gildir um heildarkröfur (t.d. engar bætur nema kröfur fari yfir 100,000 evrur). Körfur geta verið sjálfsábyrgðar ( seljandi greiðir allt þegar farið er yfir þær) eða frádráttarbærar (seljandi greiðir aðeins umframmagn). Þakmörk og körfur vega og meta þörfina fyrir ábyrgðarvernd við viðskiptaveruleika og koma í veg fyrir óhófleg málaferli vegna minniháttar mála.
Hvað er útborgunargreiðsla og hvenær er hún notuð?
Árekstursgreiðsla er frestaður kaupverðsþáttur sem byggir á framtíðarafkomu markfyrirtækisins, svo sem tekjum, EBITDA eða markmiðum um viðskiptavinahald. Árekstursgreiðsla er notuð til að brúa verðmatsbil þegar kaupandi og seljandi eru ósammála um framtíðarhorfur fyrirtækisins, eða til að hvetja seljandann (sem oft heldur áfram sem stjórnendur) til að stækka viðskiptin eftir að kaupunum er lokið.
Ávinningur af tekjum hefur í för með sér verulega áhættu á deilumálum. Algeng vandamál eru ágreiningur um hvernig árangur er mældur, ásakanir um að kaupandinn hafi haft áhrif á árangur (með því að skera niður markaðskostnað eða endurúthluta lykilviðskiptavinum) og hvort seljandinn hafi haft nægilegt rekstrarlegt sjálfstæði til að ná markmiðum. Skýrar skilgreiningar, óháð staðfesting endurskoðenda og ítarlegar stjórnarreglur eru nauðsynlegar til að lágmarka átök.
Hversu lengi getur kaupandi gert ábyrgðarkröfur eftir að kaupsamningur hefur verið gerður?
Fyrningarfresturinn fer eftir tegund ábyrgðar. Almennar viðskiptaábyrgðir gilda yfirleitt í 18–24 mánuði eftir lokun. Skattaábyrgðir gilda oft í fimm til sjö ár, sem er í samræmi við þann tíma sem skattyfirvöld geta metið sögulegar skuldbindingar. Grundvallarábyrgðir (eins og eignarhald á hlutabréfum og heimild til sölu) eru oft ótakmarkaðar í tíma eða gilda í mun lengri tíma.
Í samningi um kauprétt (SPA) ætti að tilgreina skýrt hvenær fyrningarfrestur hefst (venjulega lokadagur) og hvort tilkynna þurfi kröfur eða höfða formlega fyrir frestinn. Kaupendur ættu að tímasetja þessa fresti vandlega til að forðast að tapa verðmætum kröfum vegna fyrirvaraleysis.
Hvað er MAC-ákvæði og hvenær getur kaupandi virkjað það?
Ákvæði um efnislega neikvæða breytingu (MAC) heimilar kaupanda að rifta viðskiptunum ef verulegur neikvæður atburður á sér stað milli undirritunar og loka, svo sem tap á stórum viðskiptavini, eftirlitsaðgerðir eða stórfelld rekstrarbilun. MAC-ákvæði eru ætluð til að vernda kaupendur fyrir óvæntum, grundvallarbreytingum sem grafa undan rökstuðningi samningsins.
Dómstólar túlka þó MAC-ákvæði mjög þröngt. Kaupandinn verður að sanna veruleg og varanleg áhrif á fyrirtækið - ekki bara tímabundin bakslög, almennar markaðsaðstæður eða atburði sem hafa áhrif á greinina í heild. Seljendur semja yfirleitt um víðtækar undanþágur (eins og lagabreytingar, efnahagslægðir eða farsóttir) til að takmarka umfangið. Það er erfitt og sjaldgæft að virkja MAC-ákvæði með góðum árangri.
Hverjar eru áhætturnar sem fylgja eignaviðskiptum samanborið við hlutabréfaviðskipti?
Í eignasamningi kaupir kaupandinn tilteknar eignir og tekur á sig tilteknar skuldbindingar, sem skilur eftir sögulega áhættu (eins og skattaskuldbindingar, lífeyrisskuldbindingar og málaferli) hjá seljanda. Þetta býður upp á meiri vernd fyrir kaupandann en skapar flækjustig. Hver samningur, leyfi og hugverkaréttur verður að vera sérstaklega framseldur, sem oft krefst samþykkis þriðja aðila. Starfsmenn gætu þurft að vera fluttir samkvæmt reglum sem jafngilda TUPE og birgjar eða viðskiptavinir gætu staðist breytinguna.
Hlutabréfaviðskipti eru einfaldari og hraðari — eignarhald fyrirtækisins skiptir um hendur án þess að þurfa að flytja einstaka samninga. Hins vegar erfir kaupandinn allar skuldbindingar, þekktar sem óþekktar. Valið fer eftir áhættuvilja kaupandans, flækjustigi rekstrar markmiðsfélagsins og vilja þriðja aðila til að samþykkja flutninginn.
Hvaða lög gilda um samruna og yfirtöku í Hollandi - hollensk eða ensk lög?
Hollensk lög eru sjálfgefin regla í viðskiptum sem varða hollensk fyrirtæki, sérstaklega þegar bæði kaupandi og seljandi eru hollenskir eða þegar starfsemi markmiðsfyrirtækisins fer aðallega fram í Hollandi. Hollensk lög gilda um formsatriði fyrirtækja, starfsmannavernd og réttindi hluthafa, óháð ákvæði um gildandi lög í samningnum um fjárfestingar í viðskiptalífinu.
Hins vegar velja aðilar oft ensk lög fyrir alþjóðlega samninga, sérstaklega þegar um er að ræða einkahlutafélög eða erlenda fjárfesta. Ensk lög bjóða upp á víðtæka dómaframkvæmd um samruna og yfirtökur, vel þekktar túlkanir á ábyrgðum og skaðleysi og þekkingu meðal alþjóðlegra ráðgjafa. Val á lögum hefur áhrif á hvernig ábyrgðir eru túlkaðar, fyrningarfresti og málsmeðferð við lausn deilumála. Óháð vali gilda hollenskar bindandi reglur (eins og samráð við starfsmannaráð og vernd starfsmanna) um hollenska aðila.
Að tryggja verðmæti og stjórna áhættu
Samruna- og yfirtökuviðskipti ráðast af lögum og reglum. Ábyrgðir, skaðleysi, vörslusamningar og skuldbindingar eftir lokun eru ekki bara dæmi um áhættu, þau eru þau ferli sem úthluta áhættu, vernda verðmæti og ákvarða hver borgar þegar eitthvað fer úrskeiðis.
Hvort sem þú ert að kaupa fyrirtæki eða selja eitt, þá er mikilvægt að skilja þessa lagalegu vernd til að semja um sanngjarna samninga og forðast kostnaðarsamar óvæntar uppákomur. Mikil áhætta er á málunum, málin flókin og afleiðingarnar af því að gera mistök geta verið alvarlegar.
Ef þú ert aðili að samruna og yfirtöku og þarft á sérfræðiráðgjöf að halda varðandi uppbyggingu verndar, samninga um ábyrgðir eða lausn ágreiningsmála, Law & More er hér til að hjálpa. Reynslumikið teymi okkar í samrunum og yfirtökum ráðleggur kaupendum og seljendum um alla Holland varðandi viðskipti af öllum stærðum, allt frá tæknifyrirtækjum í Brainport. Eindhoven til rótgróinna fyrirtækja í Amsterdam og Rotterdam.
Hafðu samband í dag til að fá ráðgjöf án skuldbindinga varðandi viðskipti þín.
