Löglegur samruni samkvæmt hollenskum lögum tekur tíma. Samrunaáætlun verður að vera gerð, fjárhagsleg skjöl verða að vera lögð fram eða birt opinberlega og löggiltur borgarfulltrúi undirritar ekki samrunayfirlýsinguna fyrr en lögboðinn andmælafrestur rennur út. Í reynd byrja fjárhagslegar afleiðingar samrunans þó oft að koma fram mun fyrr. Það er einmitt það sem afturvirk áhrif í löglegum samruna snúast um og það er efni sem reglulega veldur misskilningi meðal frumkvöðla, endurskoðenda og jafnvel reyndra stjórnarmanna.
Í þessari bloggfærslu útskýri ég hvernig afturvirkni bókhaldslegrar ábyrgðar tengist löglegum samrunadegi, hversu langt aftur í tímann þetta getur náð, hverjar skattareglurnar eru og hvers vegna fjárhagsleg skjöl sem fylgja samrunatillögunni eru ein af vanmetnustu gildrunum í reynd. Í lokin svara ég algengustu spurningum um þetta efni.
Löglegur samrunadagur á móti bókhaldslegum gildistökudegi
Í hverjum lagalegum samruna verður að gera greinarmun á tveimur ólíkum augnablikum, sem oft er ruglað saman.
Sameiningin tekur ekki gildi fyrr en daginn eftir að lögbókandi hefur undirritað samrunayfirlýsinguna. Frá þeim tímapunkti flytjast eignir og skuldir hins hverfandi félags með almennum eignarrétti til yfirtökufélagsins, hið hverfandi félag hættir að vera til og hluthafar hins hverfandi félags verða í meginatriðum hluthafar í yfirtökulögaðilanum. Þetta leiðir af kjarnaákvæðum 7. kafla 2. bókar hollenska borgararéttarins.
Í fjárhagsskýrslugerð gildir hins vegar önnur, mun fyrri dagsetning. Hollensk lög heimila að tilgreina fyrri dagsetningu frá og með þeirri dagsetningu að fjárhagslegar færslur hverfandi félags teljist vera á reikning og áhættu yfirtökufélagsins. Í reynd er þessi dagsetning kölluð reikningsskiladagur eða hinge-dagur. Þetta þýðir í reynd að tekjur, kostnaður, hagnaður og tap hverfandi félags geta þegar verið unnin í stjórnsýslu og ársreikningum yfirtökufélagsins frá til dæmis 1. janúar, jafnvel þótt samruninn sjálfur taki ekki löglega gildi fyrr en mánuðum síðar.
Hversu langt aftur í tímann geta afturvirk áhrif náð
Hér þarf að huga að nokkrum blæbrigðum, því þetta er atriði sem oft er miðlað of stíft í reynd. Fjárúthlutun fer fram frá degi sem sérstaklega er tilgreindur í samrunatillögunni, samkvæmt 2. gr. 312, 2. mgr. hollensku borgaralagabókarinnar. Sá dagur er venjulega í upphafi yfirstandandi reikningsárs, almennt 1. janúar fyrir félög þar sem reikningsárið fellur saman við almanaksárið, en þetta eru ekki algild takmörk sem sett eru fram með svo mörgum orðum í lögunum. Svigrúmið til að fara lengra aftur í tímann er takmarkað af takmörkunum gildandi samrunalaga og ársreikningalaga og verður að meta í hverju einstöku tilviki út frá síðasta samþykkta ársreikningi, þeim tímapunkti sem valinn var í samrunatillögunni og hvort sá dagur sé verjanlegur í ljósi hagsmuna hluthafa, kröfuhafa og skattyfirvalda.
Ef reikningsár sameiningarfélaganna falla ekki saman er ekki hægt að nota staðlaðan dag eins og 1. janúar. Í því tilviki verður að meta fyrir hvert félag hvernig valinn reikningsdagur tengist síðasta lokuðu og samþykktu reikningsári hvers aðila fyrir sig. Rangt valinn gildistími getur leitt til spurninga frá endurskoðanda, viðræðna við hollensk skattyfirvöld eða leiðréttingarvinnu í stjórnsýslunni eftir á.
Hagnýt áhrif á stjórnsýslu og ársreikninga
Afturvirkni breytir ekki þeim lagalega tímapunkti þegar samruninn tekur gildi, en hún hefur víðtækar afleiðingar fyrir stjórnsýsluna. Niðurstöður félagsins sem hverfur eru innifaldar í tölum yfirtökufélagsins frá völdum sameiningardegi. Innri viðskipti sem áttu sér stað milli aðila á millitímabilinu verða að vera vandlega metin og útrýmt eftir þörfum, svo að ekki eigi sér stað tvítalning. Stjórnsýslan verður einnig að geta rökstutt hvaða liðir eru á reikning yfirtökufélagsins frá völdum degi, og ársreikningar og skýringar við þá verða að vera í samræmi við valið sameiningarfyrirkomulag. Afturvirkni er því ekki aðeins lagaleg ákvörðun heldur jafnframt stjórnsýsluverkefni þar sem fjármálastjórn, endurskoðandi, skattaráðgjafi og lögbókandi verða að vera vel samræmd.
Skattameðferðin: skattahlutlaus samrunaaðferð
Sú staðreynd að afturvirkni bókhalds sé möguleg samkvæmt einkarétti þýðir ekki sjálfkrafa að skattalegar afleiðingar séu einnig gerðar upp. Í skattalegum tilgangi er oft nýtt sér aðstöðu til skatthlutlausrar sameiningar samkvæmt 14b. grein hollensku laga um tekjuskatt fyrirtækja frá 1969. Upphafspunktur þessarar aðstöðu er sá að skattlagning á, til dæmis, földum varasjóðum og skattkröfum getur verið frestað til yfirtökufélagsins, að því tilskildu að skilyrði aðstöðunnar séu uppfyllt og sameiningin sé ekki aðallega miðuð að því að komast hjá eða fresta skattlagningu.
Hollensk skattyfirvöld huga sérstaklega að því hvort samruninn hafi verið skipulagður í raunverulegum viðskiptaástæðum og stöðu taps og skattkrafna hjá samrunafélögunum. Sérstakrar athygli er þörf þegar tap er til staðar hjá öðrum samrunaaðilanum, þegar samruninn miðar að skýrri skattalegri hagræðingu án traustrar viðskiptalegrar réttlætingar, þegar mismunandi lögform koma við sögu í samrunanum, til dæmis einkahlutafélag sem sameinast stofnun, þar sem landamæratengdir þættir gegna hlutverki eða þegar samruninn er hluti af víðtækari endurskipulagningu. Afturvirkni samkvæmt borgaralegum lögum og skattaleg viðurkenning þeirra gilda oft samsíða í reynd, en það er ekki sjálfvirkt. Sérstök skattálagning er alltaf nauðsynleg.
Fjárhagsgögn sem fylgja sameiningartillögunni: fylgist með sex mánaða tímabilinu
Í reynd er oft gleymt hversu tímabært fjárhagsgögnin sem fylgja samrunatillögunni eru. Ef síðasti samþykkti ársreikningur eða annar ársreikningur samrunafélags er meira en sex mánuðum fyrir löggjöf eða birtingu samrunatillögunnar, eru þessi eldri skjöl ekki ógild sem slík, en þau nægja ekki lengur fyrir samrunaskrána. Í því tilviki verður stjórnin, samkvæmt 2. gr. 2:313, 2. mgr. hollensku borgaralögunarinnar, að útbúa viðbótarársreikning eða bráðabirgðayfirlit yfir eignir og skuldir, með viðmiðunardagsetningu eigi fyrr en fyrsta dag þriðja mánaðar fyrir skráningarmánuð, og leggja fram eða birta þetta ásamt samrunatillögunni, að því marki sem krafist er, samkvæmt 2. gr. 2:314, 1. mgr. hollensku borgaralögunarinnar.
Sex mánaða fresturinn varðar því heildstæðni samrunaskrárinnar, ekki gildi eldri ársreikninga samkvæmt borgaralegum lögum. Kerfið er ætlað að tryggja að hluthafar, kröfuhafar og lögbókandi hafi aðgang að nægilega uppfærðum fjárhagsupplýsingum þegar þeir meta samrunann. Þar að auki krefst 1. mgr. 2:315 í hollensku borgaralögunum áfram þess að stjórnin upplýsi um verulegar breytingar á eignum og skuldum sem verða eftir samrunatillöguna. Athugið að valinn gildistökudagur reikningsskila samkvæmt 2. mgr. 2:312 í hollensku borgaralögunum og gjaldmiðilskrafan samkvæmt 2. mgr. 2:313 í hollensku borgaralögunum eru tvær aðskildar kröfur sem oft er ruglað saman en verður að uppfylla óháð hvor annarri.
Hversu lengi eru fjárhagsskjölin í gildi
Sex mánaða prófið er metið á einum föstum tímapunkti, þ.e. þeim tíma sem samrunaáætlunin er lögð fram eða birt. Á þeim tímapunkti má síðasti samþykkti ársreikningur ekki vera eldri en sex mánaða, eða viðbótarársreikningur eða bráðabirgðayfirlit yfir eignir og skuldir má hafa verið útbúið. Þessi bráðabirgðayfirlit má heldur ekki hafa verið samið of langt fyrir skráningu, með viðmiðunardagsetningu ekki fyrr en fyrsta dag þriðja mánaðar fyrir skráningarmánuð. Í reynd þýðir þetta að skjölin mega í raun ekki vera eldri en nokkurra mánaða þegar þau eru lögð fram.
Þar sem oft fer úrskeiðis er spurningin um hvað gerist á tímabilinu eftir að skjalið er skráð. Miðað við lögbundinn andmælafrest og þann tíma sem lögbókandi þarfnast, getur samrunaferli auðveldlega tekið nokkra mánuði áður en skjalið er undirritað. Lögin krefjast ekki nýrrar uppfærslu á ársreikningum eða eigna- og skuldayfirliti eingöngu vegna þess að tími líður á milli skráningar og undirritunar. Í staðinn gildir frá skráningardegi áframhaldandi upplýsingaskylda samkvæmt 1. mgr. 2:315 í hollensku borgaralögunum: stjórn hvers samrunafélags verður að upplýsa hluthafa og hin samrunafélögin um verulegar breytingar á eignum og skuldum sem verða eftir að samrunatillögunni er lýst og áður en samruninn tekur gildi.
Gildi fjárhagsskjala er því ekki bundið við áframhaldandi geymsluþol fram að undirritun skjalsins, heldur við skyndimynd skráningarinnar, ásamt skyldu til að tilkynna um verulega þróun eftir á. Ef lengri tími líður frá skráningu og fyrirhugaðri undirritun, til dæmis vegna andmæla eða tafa á ákvarðanatöku, er skynsamlegt, af varúðarástæðum, að meta hvort fjárhagsstaða viðkomandi fyrirtækja samsvari enn þeirri mynd sem lögð eru fram, jafnvel þótt lögin kveði ekki á um nýtt sex mánaða próf fyrir þetta. Í vafatilvikum er uppfærð eigna- og skuldayfirlit, eða að minnsta kosti skýr upplýsingagjöf samkvæmt 2:315. gr. 1. mgr. hollensku borgaralaga, öruggasta leiðin til að koma í veg fyrir andmæli eða umræður kröfuhafa við lögbókandaskoðun.
Hvað ef fjárhagsgögn vantar eða eru úrelt
Vantar eða úrelt fjárhagsgögn ógilda ekki sjálfkrafa sameininguna. Í fyrirliggjandi dómaframkvæmd er ekki sett regla um að sameining sé sjálfkrafa ógild um leið og skjölin eru eldri en sex mánaða. Hæstiréttur Hollands hefur staðfest að sameining er gild svo lengi sem dómstóllinn hefur ekki ógilt hana og að ógilding sé aðeins möguleg á takmörkunargrundvelli 2:323. gr. 1. mgr. hollensku borgaralagabókarinnar. Vandamálið með vantar eða úrelt skjöl liggur því fyrst og fremst í því að ekki er farið að skyldum um skjölun og upplýsingagjöf, sem hefur afleiðingar fyrir möguleikann á að framkvæma hana og hugsanlega fyrir ábyrgð stjórnarmanna, en ekki í sjálfvirkri ógildingu sameiningarinnar eða eldri tölfræðinnar sjálfrar.
Fyrir lögbókanda er þetta viðkvæmt atriði. Svo lengi sem samrunaskráin er ekki fullgerð getur lögbókandi ekki lýst því yfir að lagaskilyrði hafi verið uppfyllt, eins og krafist er í 2. mgr. 2. gr. 318 í hollensku borgaralögunum, og mun í meginatriðum neita að undirrita skjalið fyrr en skránni hefur verið bætt við. Fyrir kröfuhafa felst mikilvægasta verndin fyrir undirritun í andmælarétti samkvæmt 1. mgr. 2. gr. 316 í hollensku borgaralögunum. Vantar eða úrelt skjöl eru ekki í sjálfu sér ástæða til andmæla, en þau skipta máli að því marki sem þau gera það líklegt að fjárhagsstaða yfirtökufélagsins eftir samrunann veiti minni vissu fyrir því að kröfunni verði fullnægt. Dómstóllinn hafnar slíkri beiðni ef kröfuhafi gerir þetta ekki líklegt, eins og einnig hefur verið staðfest í nýlegri dómaframkvæmd. Amsterdam Héraðsdómstóll.
Skráning dagsetningar í sameiningartillögunni
Valinn gildistökudagur reikningsskila er ekki valkostur sem hægt er að bæta við síðar. Ef afturvirk áhrif eiga að vera notuð verður að tilgreina þann dag sérstaklega og með góðum fyrirvara í samrunatillögunni sem lögð er fyrir hollenska viðskiptaráðið, samkvæmt 2. gr. 312, 2. mgr. hollenska borgaralagabókarinnar. Samrunatillögunin er grundvöllur alls ferlisins og inniheldur, auk þessarar dagsetningar, einnig lögaðila sem sameinast, yfirtökufélagið, fyrirhugað skiptihlutfall ef við á, afleiðingar fyrir hluthafa, kröfuhafa og aðra hagsmunaaðila, og afleiðingar fyrir starfsmenn. Óljós eða ófullkomin samrunatillögu getur leitt til vandamála síðar við framkvæmd, við yfirferð lögbókanda á skjölunum eða við skattlagningu.
Staða starfsmanna, kröfuhafa og hluthafa
Afturvirkni á fyrst og fremst við um fjárhagslega vinnslu. Réttaráhrifin fyrir þriðja aðila taka þó aðeins gildi samkvæmt reglum samrunaréttar, en ekki afturvirkt. Starfsmenn geta orðið fyrir áhrifum á réttarstöðu sína vegna samrunans, kröfuhafar hafa andmælarétt eins og lýst er hér að ofan og hluthafar eða félagsmenn, allt eftir lögformi, taka þátt í ákvarðanatöku varðandi samrunann. Skýr samskipti og rétt skjölun eru nauðsynleg til að koma í veg fyrir að valin afturvirkni skapi ranglega þá mynd að staða þessara aðila breytist einnig fyrr.
Algengar spurningar um afturvirkni í löglegum samruna
Frá hvaða degi má afturvirkni bókhalds taka gildi?
Dagsetningin er skráð í samrunatillögunni samkvæmt 2. gr. 312, 2. mgr. hollensku borgararéttarins og í reynd er hún venjulega í upphafi yfirstandandi reikningsárs. Engin skýr, lögbundin ytri mörk eru til staðar, en valin dagsetning verður að vera innan marka samrunalaga og ársreikningalaga og verður að vera í samræmi við síðustu samþykktu ársreikninga viðkomandi félaga.
Gildir afturvirkni sjálfkrafa einnig í skattalegum tilgangi?
Nei. Hollensk skattyfirvöld samþykkja almennt afturvirka reikningsskil innan ramma skatthlutlausrar sameiningar samkvæmt 14. gr. b í lögum um tekjuskatt fyrirtækja frá 1969, að því tilskildu að ekki sé fenginn óeðlilegur skattalegur ávinningur, til dæmis með óeðlilegri mótvægisaðgerð á tapi. Borgaraleg réttur og afturvirk skattaleg áhrif ganga oft samhliða, en það verður að meta sérstaklega í hverju tilviki.
Hvað gerist ef reikningsár sameiningarfélaganna falla ekki saman?
Í því tilviki er ekki hægt að gera ráð fyrir staðlaðri dagsetningu eins og 1. janúar. Meta verður fyrir hvert fyrirtæki hvernig valinn dagsetning tengist síðasta lokuðu og samþykktu fjárhagsári þess fyrirtækis, sem krefst oft sérsniðinnar aðferðar.
Eru fjárhagsskjöl sem eru eldri en sex mánaða ógild fyrir sameiningartillöguna?
Nei, þessi skjöl eru ekki ógild sem slík, en þau eru ekki lengur fullnægjandi. Stjórnin verður, samkvæmt 2. gr. 313, 2. mgr. hollensku borgaralögunarinnar, að útbúa viðbótarársreikning eða bráðabirgðayfirlit yfir eignir og skuldir og leggja það fram ásamt sameiningartillögunni, að því marki sem krafist er, samkvæmt 1. gr. 2:314, 1. mgr. hollensku borgaralögunarinnar.
Hversu lengi eru fjárhagsskjölin í gildi eftir að sameiningartillagan hefur verið lögð fram?
Sex mánaða prófið á aðeins við þegar samrunatillögunni sjálfri er skilað eða birt. Lögin kveða ekki á um nýjan uppfærslutíma fyrir tímabilið eftir það; þó kveður 1. mgr. 2:315 í hollensku borgaralögunum á um áframhaldandi skyldu til að upplýsa um verulegar breytingar á eignum og skuldum sem eiga sér stað eftir að tillögunni er skilað, þar til samruninn tekur gildi. Í lengra ferli milli skráningar og framkvæmdar er skynsamlegt, af varúð, að meta hvort þörf sé á frekari uppfærslu eða upplýsingagjöf, jafnvel þótt lögin krefjist þess ekki stranglega.
Getur kröfuhafi stöðvað sameininguna vegna þess að fjárhagsgögn vantar?
Kröfuhafi getur lagt fram andmæli samkvæmt 1. mgr. 2:316 í hollensku borgaralögunum. Vantar eða úrelt skjöl eru ekki sjálfstæð ástæða til andmæla, en þau geta stuðlað að því að gera það líklegt að fjárhagsstaða yfirtökufélagsins eftir sameininguna veiti minni trygging fyrir því að kröfunni verði fullnægt. Dómstóllinn hafnar beiðninni ef þetta er ekki talið líklegt.
Er hægt að ógilda sameiningu eftir á vegna galla í sameiningarskrá?
Aðeins að takmörkuðu leyti. Grein 2:323, 1. mgr. hollensku borgaralagabókarinnar, inniheldur takmarkandi kerfi ógildingarástæða. Samruni sem skráður er í skjali sem lögbókandi hefur undirritað er og er í gildi svo lengi sem dómstóll hefur ekki ógilt hann, jafnvel þótt samrunaskráin sýni fram á málsmeðferðargalla.
Verður lögbókandi að neita að undirrita skjalið ef fjárhagsleg gögn vantar?
Í meginatriðum, já. Löggiltur borgaralegur fulltrúi getur aðeins lýst því yfir að lagaskilyrði hafi verið uppfyllt, eins og kveðið er á um í 2. mgr. 2:318. gr. hollenska borgararéttarins, ef samrunaskráin er fullgerð. Ef nauðsynleg skjöl vantar er rökrétt aðgerð að synja framkvæmd þar til skránni hefur verið bætt við.
Breytir sameining við annað lögform, eins og stofnun, reglunum?
Já, þetta á skilið sérstaka athygli. Skattalegar undanþágur eins og skattahlutlaus sameining eiga ekki sjálfkrafa við á sama hátt fyrir mismunandi lögform. Þegar sameinast til dæmis BV við stofnun skal ekki einfaldlega ganga út frá hefðbundinni aðferð við sameiningu milli hefðbundinna fjármagnsfélaga, heldur láta meta þetta sérstaklega fyrirfram.
Niðurstaða og sérsniðin ráðgjöf
Afturvirkni í löglegum samruna er verðmætt verkfæri sem gerir fjárhagsskýrslugerð hagnýtari og getur fallið vel að víðtækari endurskipulagningu. Samruninn sjálfur kemur ekki til fyrr en daginn eftir að lögbókunarskjalið er undirritað, en í bókhaldsskyni er oft hægt að samræma það við eldri dagsetningu sem skráð er í samrunatillöguna. Þá ákvörðun verður að vera vandlega undirbúin: dagsetningin verður að koma skýrt fram í samrunatillögunni, stjórnsýslan verður að vera sett upp í samræmi við það, fjárhagsgögnin verða að vera nógu uppfærð til að uppfylla sex mánaða skilyrði 2:313. gr. hollensku borgararéttarins og skattameðferðin verður að vera rökstudd á raunverulegum viðskiptaástæðum og vera verjanleg.
Sérstaklega er þörf á sérsniðinni ráðgjöf í málum sem varða mismunandi fjárhagsár, tapstöðu, þætti sem fara yfir landamæri eða sameiningar milli mismunandi lögforma. Ef þú stendur frammi fyrir einni af þessum aðstæðum, vinsamlegast hafðu samband við Law & More að láta meta valinn sameiningardag, tillöguna að sameiningu og skattalega þætti sameiningarinnar, svo að við getum skipulagt nauðsynleg skref saman.
