Viðurlög í Hollandi: Reglur ESB, framfylgd og fylgni í Hollandi

Viðurlög eru bindandi takmarkandi ráðstafanir sem Öryggisráð Sameinuðu þjóðanna eða Ráð Evrópusambandsins hafa samþykkt til að breyta hegðun ríkis, aðila eða einstaklings. Í Hollandi gilda viðurlög ESB beint, án nokkurra framkvæmdarlaga, og Sanctiewet 1977 veitir innlendan ramma fyrir eftirlit og framfylgd. Brot á þeim eru efnahagsbrot og ábyrgð er ekki háð því að vita að mótaðili var skráður.

Fyrir hollenskt fyrirtæki snýst fylgni við refsiaðgerðir í Hollandi sjaldan um utanríkisstefnu. Það snýst um hvort tiltekinn viðskiptavinur, birgir, sending eða greiðsla sé gripinn, hver ákveður og hvað þarf að gera þegar samsvörun kemur upp. Þessi handbók setur fram lagalega uppbyggingu, tvö bönn sem flest fyrirtæki ná til, hollenska eftirlitslandslagið og þau hagnýtu skref sem fylgja þarf til að refsiaðgerðir í Hollandi séu uppfylltar.

Hvaðan koma reglurnar

Þrjú lög starfa samtímis og að rugla þeim saman er algengasta villuorsökin.

Á alþjóðavettvangi samþykkir Öryggisráð Sameinuðu þjóðanna aðgerðir sem ekki eru hernaðarlegar samkvæmt 41. grein sáttmála Sameinuðu þjóðanna. Þessar aðgerðir eru bindandi fyrir aðildarríkin en skapa ekki skyldur fyrir hollensk fyrirtæki í sjálfu sér; þær verða fyrst að vera innleiddar í lög ESB eða landslög.

Á vettvangi ESB hefjast refsiaðgerðir sem ákvörðun ráðsins samkvæmt sameiginlegri utanríkis- og öryggisstefnu, tekin einróma. Sú ákvörðun er bindandi fyrir aðildarríkin en á ekki við um fyrirtæki beint. Þar sem ráðstafanirnar falla undir valdsvið Sambandsins, og fjármála- og viðskiptaráðstafanir gera það, samþykkir ráðið reglugerð samkvæmt 215. gr. sáttmálans um starfshætti Evrópusambandsins. Sú reglugerð á við beint í hverju aðildarríki, þar á meðal Hollandi, og hún er sá texti sem eftirlitsteymi þitt verður í raun að lesa. Ráðstafanir sem eru utan valdsviðs Sambandsins, einkum vopnabönn og innflutningsbönn, eru innleiddar af aðildarríkjunum sjálfum.

Á landsvísu er Sanctiewet frá 1977 grundvöllur hollenskrar framkvæmdarreglugerðar (sanctieregelen), tilnefnir eftirlitsyfirvöld og tengir brot við Wet op de economische delicten. Athugið uppbygginguna: Holland breytir ekki Sanctiewet frá 1977 í hvert skipti sem ESB samþykkir pakka. Reglugerð ESB gildir af eigin raun og hollensku gerningarnar fjalla um eftirlit, innlendar ráðstafanir og framfylgd.

Reglugerðir ESB og ákvarðanir ESB bornar saman

Þess vegna tekur fjárhagsráðstöfun gildi um leið og reglugerðin er birt í Stjórnartíðindum, en vopnabann eða vegabréfsáritanir eru háðar innlendum fyrirkomulagi.

Helstu gerðir ráðstafana

Fjárhagsþvinganir frysta fjármuni og efnahagslega auðlindir tilgreindra einstaklinga og aðila og banna öllum að gera þeim fjármuni eða efnahagslega auðlindir aðgengilegar. Tilnefningar birtast á sameinaða lista ESB yfir einstaklinga, hópa og aðila sem falla undir fjárhagsþvinganir, sem framkvæmdastjórn Evrópusambandsins heldur utan um og er uppfærður oft, stundum nokkrum sinnum í viku.

Viðskiptaráðstafanir banna útflutning, innflutning, sölu, afhendingu eða flutning á tilteknum vörum og tækni, hvort sem tilnefndur aðili á í hlut eða ekki. Stjórnin í Rússlandi, sem byggir á reglugerð um tiltekna geira sem samþykkt var árið 2014 og var mjög útvíkkuð frá 2022, er umfangsmesta dæmið og nær yfir orku, vörur með tvíþætt notagildi, háþróaða tækni, lúxusvörur, járn- og stálvörur og demöntum. Samhliða þeim gilda vopnabönn einstakra landa, sem og takmarkanir á steinefnum sem varða átök.

Þjónustubönn eru sá flokkur sem oftast er gleymdur, því þau ná til fyrirtækja sem senda ekkert. Eftir því hvaða kerfi er notað getur verið bannað að veita bókhalds-, endurskoðunar-, skattaráðgjafar-, lögfræðiráðgjafar-, upplýsingatækni-, verkfræði-, arkitekta- og stjórnunarráðgjafarþjónustu til aðila með staðfestu í tilteknu landi.

Ferða- og diplómatísk ráðstöfun felur í sér innkomubann innan Schengen-svæðisins og stöðvun diplómatískra samskipta. Þetta varðar aðallega einstaklinga fremur en viðskiptafyrirtæki, en það gefur til kynna hvernig skráning á skráningu gæti þróast.

Tvö bönn sem flest fyrirtæki ná til

Frysting eigna gerir tvo aðskilda hluti og fyrirtæki skilja yfirleitt aðeins þann fyrri. Hún frystir það sem tilnefndur aðili hefur í vörslu sinni og hún bannar öllum að gera fjármuni eða efnahagslega auðlindir aðgengilega fyrir viðkomandi, beint eða óbeint . Seinni þátturinn er sá sem veldur ábyrgð, því hann á við um venjulegar viðskiptafærslur sem hafa ekkert með bankareikning að gera: afhendingu vöru, veitingu þjónustu, greiðslu reiknings, losunar tryggingarfjár eða lánveitingu.

Eignarhald og eftirlit

Orðið „óbeint“ fær innihald í bestu starfsvenjum ráðsins um árangursríka framkvæmd takmarkandi aðgerða. Samkvæmt útgáfunni sem uppfærð var í júlí 2024 er eining talin í eigu tilnefnds aðila þegar sá aðili á fimmtíu prósent eða meira af eignarrétti þess eða hefur meirihlutahlutdeild, og eignarhlutir nokkurra tilnefndra aðila eru sameinaðir til að ná þeim þröskuldi. Sérstaklega getur eining verið tekin með í reikninginn vegna þess að tilnefndur aðili hefur stjórn á honum, sem getur stafað af valdi til að skipa eða fjarlægja stjórnendur, af raunverulegum ráðandi áhrifum eða af fyrirkomulagi sem skilur formlegt eignarhald eftir undir þröskuldinum á meðan raunveruleg ákvarðanataka er annars staðar.

Í leiðbeiningunum eru einnig taldar upp vísbendingar sem ættu að vekja nánari skoðun: hlutabréf sem flutt eru stuttu fyrir eða eftir tilnefningu, endurkaupsréttur, fjölskyldumeðlimir eða langtíma samstarfsaðilar sem birtast sem hluthafar og fyrirtækjakeðjur sem fara í gegnum lögsagnarumdæmi með takmarkað gagnsæi. Að bera nafn viðskiptavinar saman við lista svarar engu af þessu. Greining á eignarhaldi verður að fara í gegnum keðjuna að raunverulegum eigendum og þar sem uppbygging er ógegnsæ er öruggast að hafna frekar en að gera ráð fyrir.

Athugið að þetta fimmtíu prósenta próf er ekki það sama og tuttugu og fimm prósenta þröskuldurinn sem notaður er til að bera kennsl á raunverulega eigendur samkvæmt lögum um aðgerðir gegn peningaþvætti. Þessar tvær aðferðir skarast hvað varðar gögnin sem þær nota en svara mismunandi spurningum og það er endurtekin og dýr mistök að beita þröskuldinum gegn peningaþvætti við mat á refsiaðgerðum.

Undirbúningur

Allar reglugerðir ESB um þvingunaraðgerðir innihalda bann við þátttöku, vitandi vits og af ásettu ráði, í starfsemi sem miðar að því eða hefur þau áhrif að komast hjá aðgerðunum. Þetta er sjálfstætt brot. Að endurskipuleggja viðskipti þannig að vörur nái til tiltekins markaðar í gegnum þriðja land, að setja inn millilið til að dylja endanlegan notanda eða að skipta greiðslu til að halda sér undir skýrslugjöfarmörkum getur brotið gegn því, jafnvel þótt hvert einstakt skref, skoðað eitt og sér, væri lögmætt. Frá árinu 2023 hafa nokkur kerfi einnig lagt skyldu á útflytjendur um áreiðanleikakönnun til að koma í veg fyrir endurútflutning á skráðum vörum til Rússlands, sem færir hluta af byrðinni yfir á samninginn.

Hver hefur eftirlit og framfylgir lögum í Hollandi?

Ábyrgðin er skipt og það sparar mikinn tíma að vita hvaða yfirvald á að leita til.

Nederlandsche Bank og Autoriteit Financiële Markten hafa eftirlit með því að fjármálastofnanir innan verksviðs þeirra fari að Sanctiewet 1977. Þeir meta hvort verklagsreglur stofnunar við að bera kennsl á tengsl og viðskipti á viðurlögum séu fullnægjandi og geta lagt á stjórnsýslusektir og fyrirmæli sem varða refsingu. Þegar stofnun tilgreinir tilnefndan aðila meðal tengsla sinna verður hún að tilkynna það eftirlitsaðila sínum tafarlaust með því að nota tilskilið skýrslugerðarform; Seðlabanki Bretlands og Fjármálaeftirlitið senda þessar skýrslur til fjármálaráðuneytisins.

Tollþjónustan, og innan hennar Centrale Dienst voor In- en Uitvoer, framfylgir viðskiptaráðstöfunum á landamærunum og sér um leyfi og heimildir fyrir vörum. Utanríkisráðuneytið hefur forystu í stefnumótun um refsiaðgerðir og framkvæmdarreglugerðum landsins. Rannsókn sakamála er á ábyrgð FIOD og ákæra á hendur Openbaar Ministerie, því brot á Sanctiewet 1977 eru efnahagsbrot samkvæmt Wet op de economische delicten.

Fyrir fyrirtæki sem er ekki fjármálastofnun er enginn einn eftirlitsaðili og ekkert reglubundið eftirlit, sem oft er misskilið sem skortur á skyldum. Bönnin í reglugerðum ESB eiga beint við alla og fjarvera eftirlitsaðila þýðir einfaldlega að fyrsta samband við yfirvöld verður líklega rannsókn fremur en eftirlitsheimsókn.

Refsingar og refsiábyrgð

Brot á reglugerð um refsiaðgerðir eru efnahagsbrot í Hollandi. Það getur verið kært sem minniháttar brot eða, ef það er framið af ásetningi, sem glæpur, og viðurlögin sem í boði eru eru fangelsi, sektir, upptaka ágóðans og fyrirmæli um lokun fyrirtækja eða afturköllun réttinda. Sektarfjárhæðir eru ákveðnar með lagalegum flokkum sem eru endurskoðaðir reglulega, og fyrir fyrirtæki getur dómstóllinn lagt á hærri sektarflokk ef staðlað hámark er ófullnægjandi; tölurnar ættu alltaf að vera bornar saman við gildandi texta frekar en við tölu sem vitnað er í grein. Stjórnsýslusektir sem DNB eða AFM leggja á fjármálastofnanir gilda samhliða refsiábyrgð og eru ekki valkostur við hana.

Á vettvangi ESB var tilskipun (ESB) 2024/1226 um skilgreiningu refsiverðra brota og refsingar fyrir brot á takmarkandi ráðstöfunum Sambandsins birt 29. apríl 2024 og aðildarríkin þurftu að innleiða hana fyrir 20. maí 2025. Hún krefst þess að aðildarríki geri ákveðna hegðun refsiverða, þar á meðal að gera fjármuni aðgengilega tilnefndum aðila, leyna raunverulegum eigendum, vanrækja að tilkynna þegar tilkynningarskylda er og brjóta gegn viðskiptahömlum, og hún setur lágmarksrefsingar sem geta numið að minnsta kosti fimm ára fangelsi fyrir alvarlegustu brotin. Hún gerir brot á refsiaðgerðum einnig að undirliggjandi broti fyrir peningaþvætti, sem skiptir máli vegna þess að hún opnar aðra leið til saksóknar og tilkynningarskyldu samkvæmt lögum um baráttu gegn peningaþvætti. Grein okkar um peningaþvætti og óvenjuleg viðskipti samkvæmt hollenskum lögum fjallar um þessa skörun.

Ábyrgð er ekki bundin við fyrirtækið. Stjórnendur og yfirmenn geta verið kærðir persónulega ef þeir gáfu fyrirmælin eða, vitandi af hegðuninni, gripu ekki inn í. Mannorðs- og bankaáhrif koma oft fram áður en nokkur lagaleg niðurstaða kemur: banki sem greinir áhyggjuefni varðandi refsiaðgerðir mun venjulega frysta greiðsluna fyrst og spyrja spurninga á eftir.

Hvaða samræmi krefst í raun

Kjarninn í því að uppfylla refsiaðgerðir í Hollandi er lítill og óáberandi. Skoðið viðskiptavini, birgja, milliliði, hluthafa og notendur á móti sameinaða lista ESB og endurskoðið núverandi eignasafn í hvert skipti sem listinn breytist frekar en aðeins við upphaf, því tilnefningar taka gildi strax og núverandi samband verður ólöglegt á einni nóttu. Greinið eignarhald og stjórn í gegnum keðjuna, ekki bara nafnið á samningnum. Ákvarðið lokanotkun og notanda vörunnar og skráið hvernig þið komið þeim á fót.

Byggið þessa afstöðu inn í samninginn. Yfirlýsingar og ábyrgðir um refsiaðgerðir, skylda til að tilkynna um breytingar á eignarhaldi, ákvæði um bann við endurútflutningi fyrir þau kerfi sem krefjast slíks og réttur til uppsagnar eða stöðvunar sem gildir án brots eru allt staðlaðar og mun auðveldara að semja um þær fyrir undirritun en eftir tilnefningu. Leiðbeiningar okkar um alþjóðlega viðskiptasamninga fjalla um hvernig þessi ákvæði hafa samskipti við restina af samningnum.

Þegar niðurstaða birtist skaltu hætta. Ekki afhenda vörurnar, ekki greiða og ekki segja mótaðilanum að þú sért að rannsaka, þar sem það getur í sjálfu sér stuðlað að því að komast hjá ákvæðum. Staðfestið hvort um raunverulega samsvörun sé að ræða, skráið greininguna, frystið það sem þarf að frysta og látið lögbæra yfirvöld vita. Fjármálastofnanir tilkynna eftirlitsaðila sínum tafarlaust; önnur fyrirtæki ættu að leita ráða um hvaða yfirvald eigi að leita til vegna viðkomandi fyrirkomulags. Að bregðast fyrst við og spyrja svo er röng röð hér, því frystingarskyldan hefur strax áhrif.

Undanþágur, frávik og afskráning

Reglugerðir um þvingunaraðgerðir innihalda sína eigin undankomuloka og notkun þeirra er formlegt ferli frekar en samningaviðræður. Í hverri reglugerð er tilgreindur lögbær yfirvöld fyrir hvert aðildarríki í viðauka og umsókn um undanþágu fer til þeirrar yfirvalda sem þar eru tilnefndar fyrir Holland. Tollurinn sér um viðskiptaleyfi í gegnum Centrale Dienst voor In- en Uitvoer; undanþágur frá fjárhagslegri frystingu eru af viðkomandi ráðuneyti.

Ástæðurnar eru skilgreindar í reglugerðinni sjálfri og eru þrengri en flestir umsækjendur búast við. Algengir flokkar eru meðal annars grunnþarfir tilnefnds einstaklings, sanngjörn þóknun, greiðslur samkvæmt samningi sem gerður var fyrir tilnefningu, mannúðarsjónarmið og, í sumum kerfum, sala fyrirtækis af hálfu sambandsaðila. Umsókn tekur eða fellur út frá skjölum: samningnum, dagsetningu hans, greiðsluflæði, notanda og ástæðunni fyrir undanþáguástæðunni. Vinnsla tekur eins langan tíma og hún tekur og ekki er hægt að lofa neinum tímaáætlun, þannig að umsóknir ættu að berast eins snemma og staðreyndir leyfa.

Tilnefndur einstaklingur eða aðili getur einnig áfrýjað skráningunni sjálfri með því að biðja ráðið um að endurskoða hana og, ef það tekst ekki, með því að höfða mál til ógildingar fyrir Almennum dómstóli Evrópusambandsins innan gildandi frests. Það er sérhæfð leið, frábrugðin undanþágu, og frestirnir eru strangir.

Þar sem endurtekin vandamál koma upp

Eignarhaldskeðjur valda mestum vandræðum. Mótaðili sem er ekki sjálfur skráður gæti verið í eigu eða undir stjórn einhvers sem er það, og færslan í skránni tveimur stigum ofar mun ekki tilgreina það. Þar sem ekki er hægt að leysa úr uppbyggingunni skal líta á óvissuna sem niðurstöðu frekar en sem fjarveru hennar.

Annað vandamál sem endurtekur sig er að umfangsbreytingar eru að finna í kerfunum sjálfum. Viðurlög bæta við vöruflokkum, framlengja þjónustubönn og herða þröskulda nokkrum sinnum á ári, þannig að skimunartæki sem var sett upp fyrir tveimur árum mun bera saman við reglur gærdagsins. Gerist áskrifandi að uppfærslum og farðu yfir stillingarnar, ekki bara viðvaranirnar.

Þriðja atriðið eru árekstrar í skuldbindingum. Viðurlög Bandaríkjanna ná oft lengra en aðgerðir ESB, og samningsákvæði sem krefst þess að farið sé að bandarískum aðgerðum getur sett hollenskt fyrirtæki í brot gegn reglugerð (EB) 2271/96, lögum ESB um bann við starfsemi, sem bannar að farið sé að ákveðnum utanlandsráðstöfunum sem taldar eru upp. Þar sem bæði kerfin varða sömu viðskipti þarf að greina þau lagalega áður en ákvæðið er undirritað, ekki eftir að greiðslu hefur verið hafnað.

Fjórða forsendan er sú að viðskipti innan samstæðu séu örugg. Þau eru það ekki: millifærsla til dótturfélags í tilteknu lögsagnarumdæmi, eða þjónusta sem veitt er frá Hollandi til samstæðueiningar þar, er metin á sama hátt og viðskipti við þriðja aðila.

Hvar á að athuga

Þrjár frumheimildir eru þess virði að nota beint frekar en í gegnum samantektir. Stjórnartíðindi Evrópusambandsins birta áreiðanlegan texta allra reglugerða og allra breytinga og eru eina útgáfan sem ráðgjöf ætti að byggjast á. Framkvæmdastjórn Evrópusambandsins heldur utan um viðskiptaþvinganakort ESB og sameinaðan lista yfir tilnefningar, ásamt algengum spurningum um einstök kerfi. De Nederlandsche Bank birtir leiðbeiningar um Sanctiewet 1977 fyrir stofnanir undir eftirliti, þar á meðal skýrslugjafarform og skiptingu ábyrgðar milli yfirvalda. Þegar fyrirhuguð viðskipti eru í raun á mörkum er umsókn um leiðbeiningar eða undanþágu æskilegri en viðskiptaleg ákvörðun sem hvergi er skráð.

Hvernig Law & More getur hjálpað

Við ráðleggjum hollenskum og alþjóðlegum fyrirtækjum um beitingu viðskiptaþvinganalaga ESB og Hollands á tilteknar færslur, um greiningu á eignarhaldi og stjórn, um gerð viðskiptaþvingunarákvæða í viðskiptasamningum, um umsóknir um undanþágur og leyfi og um varnarmál þegar rannsókn hefur verið hafin. Ef þú hefur bent á mögulega samsvörun eða banki hefur fryst greiðslu, hafðu samband við okkur áður en þú svarar. Leiðbeiningar okkar um fyrirtækjarétt fjalla um víðtækari reglufylgni sem viðskiptaþvinganir falla undir.