Hugbúnaðarvörslu samkvæmt hollenskum lögum

Ef fyrirtæki þitt reiðir sig á hugbúnað sem þú skrifaðir ekki, þá reiðir þú þig á fyrirtækið sem gerði það. Þú býrð yfir kóða og leyfi; birgirinn býr yfir frumkóðanum, byggingarferlinu og þekkingunni. Þessi ósamhverfa er þolanleg meðan birgirinn er gjaldfær og hæfur, og hættir að vera það um leið og hann er það ekki. Hugbúnaðarvörsluþjónusta er staðlað svar, en hún virkar aðeins ef hún er gerð með hollenskum gjaldþrotalögum í huga - og flestir samningar eru það ekki.

Hvað er vörslureikningur og hvaða áhættu hann tekur á

Birgirinn geymir frumkóðann og fylgigögn hjá óháðum þriðja aðila, sem geymir þau þar til skilgreindur atburður á sér stað og afhendir þau síðan viðskiptavininum, sem getur notað og breytt kóðanum til að halda hugbúnaðinum gangandi. Áhættan felst í samfelldni, ekki eignarhaldi: viðskiptavinur sem keyrir pöntunarvinnslu sína, sjúklingaskrár eða framleiðsluáætlanagerð á vöru eins birgja getur ekki skipt yfir á einni nóttu, því flutningur tekur mánuði og þarfnast venjulega aðstoðar fráfarandi birgja. Vörsluvörsla kaupir tímann til að hætta á skipulegan hátt. Þrjár aðstæður skipta máli:

• Gjaldþrot. Birgirinn er lýstur gjaldþrota, skiptastjóri skipaður, starfsfólk hættir og stuðningur stöðvast. Fyrir þetta atburðarás er vörslureikningur skrifaður og þar sem hollensk lög vinna mest.
• Hætt notkun. Birgirinn dregur vöruna til baka, hættir við útgáfu þína eða er keyptur af einhverjum sem hefur engan áhuga á innleiðingu þinni. Algengara en gjaldþrot og oft sleppt úr losunarákvæði.
• Viðvarandi vanræksla á viðhaldi. Birgirinn er enn til staðar og sendir enn reikninga, en lagar ekki lengur galla, sendir ekki lengur öryggisuppfærslur eða heldur vörunni samhæfri við tengdar þætti.

Tveggja aðila og þriggja aðila fyrirkomulag

Tveggja aðila fyrirkomulag er loforð í aðalsamningnum um að birgirinn muni afhenda frumkóðann ef tiltekinn atburður á sér stað. Það er ódýrt og veikt: enginn óháður kannar hvort nokkuð hafi verið lagt inn eða haldið uppfærðu, og — afgerandi — við gjaldþrot ertu að biðja skiptastjórann um að uppfylla skyldu dánarbúsins, sem það er ekki skylt að gera.

Þriggja aðila samningur bætir vörsluaðila við sem samningsaðila. Umboðsmaðurinn tekur við vörslu innborgunarinnar, kannar hana, geymir hana og skuldar þér beina skyldu til að losa hana. Það er öll ástæðan fyrir því að greiða fyrir slíkt: losun verður að framkvæmd af hálfu gjaldfærs þriðja aðila samkvæmt eigin samningi, ekki af hálfu gjaldþrotabús. Umboðsmaðurinn ákveður einnig hvort losunaratburður hafi átt sér stað og tekur það frá skiptastjóra án þess að hafa hvata til að aðstoða þig.

Hvað er í raun lagt inn

Algengasta bilunin er ekki lögleg. Þetta er innborgun sem inniheldur frumkóða og ekkert annað. Frumkóði einn og sér þýtur ekki saman: ef stór kóðagrunnur er afhentur forritara án byggingarleiðbeininga og lista yfir ósjálfstæði, getur það tekið vikur af öfugri verkfræði áður en hann skilar keyrandi tvíundarskrá - tími sem þú hefur ekki þegar kerfið er þegar ekki stutt. Innborgun án byggingarleiðbeininga er einskis virði.

Bætið við uppfærsluskyldu. Innborgun sem greidd er einu sinni við undirskrift eldist innan eins eða tveggja útgáfulota. Tengið innborgun við útgáfuáætlun — hverja helstu útgáfu eða fasta millibili — og takið ykkur rétt til að fá tilkynningu þegar ein er of sein.

Staðfesting: það sem þú ert að borga fyrir

Kauptu miðvalkostinn hér að neðan sem staðalbúnað og fulla prófun þar sem rafmagnsleysi væri til staðar. Skráarprófunin ein og sér er næstum því ekkert að kaupa.

• Athugun á skráarstigi. Umboðsmaðurinn staðfestir að innborgunin sé læsileg, víruslaus og samsvari skráarlista. Það sannar að eitthvað hafi borist, ekki að það virki.
• Heildstæðni og yfirferð gagna. Umboðsmaðurinn kannar byggingarleiðbeiningar og ósjálfstæði á móti innborguninni og tilkynnir um eyður. Þessi miðvalkostur hentar flestum viðskiptavinum: hann greinir algeng mistök — vantar byggingarskref, óskráð ósjálfstæði, íhlut sem þú hefur engan rétt til að nota — á broti af kostnaði við fulla prófun.
• Full smíði og keyrsluprófun. Umboðsmaðurinn safnar saman innlegginu í hreinu umhverfi og keyrir það á móti prófunargögnum. Eina stigið sem sannar að innleggið virkar, en það er hægara, dýrara og þarfnast endurtekningar eftir því sem hugbúnaðurinn breytist.

Útgáfuviðburðir, samdir þannig að ekki sé hægt að deila um þá

Uppsagnarákvæði er kveikja sem vörsluaðili verður að beita undir þrýstingi og án lögfræðiráðgjafar. Sérhver atburður ætti að vera hægt að staðfesta út frá skjali eða tíma, ekki út frá mati á hegðun birgis.

Tveir punktar vinna mestu verkið. Birgir ber ábyrgð á mótsögnum: viðskiptavinurinn tilkynnir umboðsmanninum með sönnunargögnum, birgirinn hefur stuttan frest til að mótmæla og ef mótmæli koma ekki fram sleppir umboðsmaðurinn því. Og ákveða leiðina að deilan fyrirfram — úrskurð sérfræðings eða gerðardóm með stuttum tíma — þannig að mótmæli kaupa daga, ekki mánuði.

Gjaldþrotsmálið í Hollandi

Allt hér að ofan er samningsgerð. Það sem á eftir fer ræður því hvort hún gildir þegar birgirinn er gjaldþrota.

Það sem umsjónarmaður getur hafnað

Samkvæmt 37. gr. Fw, þegar gagnkvæmur samningur hefur ekki verið að fullu efndur af hvorum aðila sem er þegar gjaldþrotaskipti eru kveðin upp, getur gagnaðili gefið skiptastjóra hæfilegan skriflegan frest til að lýsa yfir hvort hann muni efna samninginn; ef hann gerir það ekki missir hann réttinn til að krefjast efnda í staðinn. Það sem 37. gr. Fw gerir ekki er að rifta samningnum eða veita skiptastjóra heimild til að rifta honum. Samningurinn gildir; skiptastjóri er einfaldlega ekki skyldugur til að efna samninginn og gagnaðili situr uppi með kröfu í gjaldþrotinu samkvæmt 37a. gr. Fw.

Fyrir hugbúnað þýðir þetta að umsjónarmaðurinn getur hafnað viðhaldi, stuðningi, uppfærslum, hýsingu og frekari innborgunum: virkum framkvæmdum sem kosta dánarbúið peninga. Búist er við höfnun. Spurningin er hvort það geti gengið lengra og komið í veg fyrir að þú notir það sem þú átt nú þegar.

Nebula, Berzona og Credit Suisse/Jongepier

Í áratug var þetta í raun óvíst. Í málinu Nebula (Hoge Raad, 3. nóvember 2006, ECLI:NL:HR:2006:AX8838) komst Hæstiréttur að þeirri niðurstöðu að þótt gjaldþrot í sjálfu sér feli ekki í sér að binda enda á núverandi samninga, gæti mótaðili sem á nýtingarrétt ekki haldið áfram að nýta hann gegn skiptastjóranum eins og ekkert gjaldþrot hefði átt sér stað; það myndi leyfa einum kröfuhafa að hunsa gjaldþrotið á kostnað hinna. Þetta var almennt túlkað sem að leyfa skiptastjóra að leggja til hliðar fyrirliggjandi nýtingarrétt og það olli leyfishöfum áhyggjum.

Sú túlkun varðveittist ekki. Í málinu ABN AMRO/Berzona (Hoge Raad, 11. júlí 2014, ECLI:NL:HR:2014:1681) komst Hæstiréttur að þeirri niðurstöðu að gjaldþrot hefði engin áhrif á gildandi gagnkvæma samninga eða skuldbindingar sem af þeim leiða og veitti skiptastjóranum ekkert vald sem lögin eða samningurinn veita honum ekki — það getur til dæmis ekki sagt upp leigusamningi sem enn er í gildi.

Málinu var lokið í málinu Credit Suisse/Jongepier qq (Hoge Raad, 23. mars 2018, ECLI:NL:HR:2018:424). Skiptastjóri getur hafnað því að efna skuldbindingar sínar án þess að hafa áhrif á kröfuna, en gjaldþrot veitir honum ekki heimild til að ógilda greiðslu sem skuldari innti af hendi fyrir gjaldþrotið, né heldur til að binda enda á áframhaldandi greiðslu að því leyti sem hún felst í því að þola eða halda áfram að gera eitthvað.

Þessi orðasamband skiptir máli fyrir hugbúnað. Leyfi er í raun skuldbinding rétthafa til að umburðarlynda notkun sem annars myndi brjóta gegn höfundarrétti — áframhaldandi framkvæmd sem felst í því að umburðarlynda. Samkvæmt núgildandi lögum lifir því leyfi sem gilt var veitt fyrir gjaldþrotið af og skiptastjóri getur ekki afturkallað það. Sjóðstjórinn getur hafnað öllu sem er virkt en getur ekki lokað á notkunarrétt sem þú átt.

Hvað það þýðir fyrir fyrirkomulagið þitt

Tvennt fylgir í kjölfarið. Skyldan til að halda vörsluaðilanum áfram að bera ábyrgð á að losa umboðsmanninn, ekki birgjanum: ef um sjálfstæða vörslu er að ræða í eigu þriðja aðila, þá er losunin framkvæmd umboðsmannsins sjálfs og vald skiptastjórans samkvæmt 37. gr. Fw miðast við efndir sem dánarbúið skuldar frekar en greiðslumiðlara, en loforð tveggja aðila krefst efnda af hálfu dánarbúsins, sem skiptastjórinn getur hafnað. Og leyfið skal veitt fyrirfram frekar en við losun - sem er mikilvægasti textaatriðið, sem fjallað er um hér að neðan.

Í endurskipulagningu fremur en gjaldþroti takmarkar 373. gr. Fw að hægt sé að nota ipso facto ákvæði — ákvæði sem heimila mótaðila að breyta, fresta eða rifta samningi eingöngu vegna þess að endurskipulagningarferli hefur hafist. Þessi takmörkun gildir í skipulagsferlinu, ekki í gjaldþroti, og svarið við henni er aftur skipulagslegt: þar sem samningurinn er saminn sem sjálfstæð vörsla af þriðja aðila, gildir losunarkveikjan á eigin skuldbindingu umboðsmannsins og jafngildir ekki ipso facto ákvæði sem hægt er að víkja til hliðar, í endurskipulagningu WHOA frekar en í gjaldþroti.

Hvernig leyfið verður að vera uppbyggt

Í vörslu er þér veitt afrit af frumkóðanum, ekki réttur til að gera nokkuð við hann. Frumkóðinn er verndað verk; að setja hann saman, breyta honum og keyra niðurstöðuna eru takmarkaðar athafnir. Án leyfis sem nær yfir þau er útgefin vörsla mappa sem þú mátt ekki opna. Paraðu vörsluna við leyfi sem heimilar viðskiptavininum sérstaklega, við útgáfu, að nota, setja saman, breyta og þróa frumkóðann áfram og láta þriðja aðila gera það - í reynd munt þú ekki vinna verkið sjálfur.

Síðan tímasetningin. Leyfi sem veitt er við lausn er viðkvæmt. Ef lausnaratburðurinn er gjaldþrotið sjálft, þá þyrfti veitingin að vera veitt af skuldara sem, frá þeim degi sem gjaldþrotaskipunin var kveðin upp, hefur misst vald til að ráðstafa eignum í búinu; 23. gr. Fw og 35. gr. Fw standa í vegi fyrir því og skiptastjórinn mun ekki veita veitinguna fyrir þig. Credit Suisse/Jongepier þýðir að skiptastjórinn getur ekki afturkallað leyfi sem þú hafðir nú þegar - en það er ekkert til að afturkalla ef þú hefur aldrei haft eitt.

Veita það í samningnum sjálfum, fyrir gjaldþrot, með fyrirvara um skilyrði: veitt nú, tekur gildi við lausnaratburð. Rétturinn er til staðar frá samningsdegi; aðeins áhrifum hans er frestað. Hollensk lög eru almennt móttækileg fyrir þessa uppbyggingu. Í málinu Rabobank/Reuser (Hoge Raad, 3. júní 2016, ECLI:NL:HR:2016:1046) viðurkenndi Hæstiréttur að þar sem skilyrtur réttur var stofnaður fyrir gjaldþrot, tók uppfylling skilyrðisins gildi síðar án frekari aðgerða af hálfu skuldara. Það mál snerist um skilyrta flutning vöru og veðsetningu á skilyrta réttinum. Að beita því á skilyrt veitt höfundarréttarleyfi er útvíkkun sem studd er í lögfræðiritum frekar en atriði sem dómstólar hafa afgreitt, og það ætti að kynna það sem slíkt.

Staðfestið einnig að notkun á útgefnu efni þurfi ekki frekara samþykki frá birgja eða umboðsmanni hans og að leyfisveiting til arftaki þróunaraðila sé heimil.

SaaS og ský: frumkóðinn er ekki nóg

Fyrir hugbúnað sem þú keyrir sjálfur er frumkóði ásamt smíðaleiðbeiningum ásamt leyfi nánast fullkomin lausn. Fyrir þjónustu er það ekki raunin. Ef kerfi birgjans hættir að virka hefur þú misst forritið, umhverfið sem það keyrði í og ​​gögnin þín — og frumkóðinn endurheimtir aðeins það fyrsta, hægt og rólega. SaaS samfellufyrirkomulag verður að bæta við þremur hlutum:

• Rekstrarumhverfið. Ímyndir af gámum, skilgreiningar á innviðum sem kóða, stillingar, net- og öryggisstillingar, keyrslutímaháðnir - nóg til að standa pallinn uppi annars staðar.
• Gögnin. Reglulegur útflutningur á eigin gögnum í skjalfestu, óvernduðu sniði, með skemanu. Gögn sem þú getur ekki lesið eru ekki gögn sem þú átt og útflutningurinn ætti að keyra allan samningstímann, ekki aðeins við útgáfu.
• Hýsingarsambandið. Leið til að ganga inn í samning birgjans við hýsingaraðila hans, eða tilkynna þeim aðila að þú megir taka yfir reikninginn og greiða beint.

Valkostir og hver borgar

Vörslugreiðsla er ekki alltaf besta verðið, sérstaklega fyrir staðlaðar vörur þar sem þú ert einn viðskiptavinur af þúsundum og raunhæf áhætta er frekar sólarlag en bilun. Þrír léttari valkostir eru oft gagnlegri: réttur til að hætta gögnum - reglulegur útflutningur á skjalfestu sniði, prófaður að minnsta kosti einu sinni - sem nær yfir stóran hluta áhættunnar nánast án kostnaðar; réttur til keyrandi eintaks , dreifingrarar ímyndar sem þú getur keyrt í aðlögunartímabil, sem endurheimtir þjónustuna mun hraðar en endurbygging; og bein greiðsla til hýsingaraðilans , sem heldur umhverfinu gangandi á meðan þú flytur - ódýrasta skýjasamfellan og oftast gleymd.

Þar sem þú notar vörsluþjónustu skaltu búast við einu sinni uppsetningargjaldi, endurteknu árlegu vörslugjaldi og aðskildum gjöldum fyrir hverja staðfestingu sem fer eftir ítarleika eftirlitsins. Kostnaðurinn hvílir á þeim sem vill verndina, venjulega viðskiptavininum, þó að birgir sem býður upp á vörsluþjónustu sem sölupunkt gæti boðið upp á hana, og samkomulag milli margra rétthafa sem nær til margra viðskiptavina af einni vöru dreifir henni - venjulegur lendingarpunktur þar sem birgir streitist á móti. Gerðu greiðsluvanskil að einhverju sem umboðsmaðurinn verður að tilkynna þér, með rétt til að greiða í staðinn.

Gátlisti fyrir samninga um vörslusamning

• Er þetta raunverulegt þriggja aðila samkomulag þar sem óháður umboðsmaður skuldar þér beina losunarskyldu?
• Er leyfið til að nota, þýða, breyta og þróa frumkóðann veitt nú, með fyrirvara um skilyrði, frekar en lofað við útgáfu?
• Inniheldur innborgunarlistinn byggingarleiðbeiningar, ósjálfstæði, leyfislykla og skjöl, ekki bara frumkóða, sem er uppfærður í hverri útgáfu?
• Á hvaða sannprófunarstigi er samið um og hversu oft er það endurtekið?
• Eru útgáfuatburðirnir ákvarðaanlegir út frá skjali eða tímaramma, með stuttum andmælafresti og hraðri leið til deilumála?
• Fyrir SaaS: eru umhverfið, gögnin og hýsingarsambandið fjallað um, eða aðeins kóðinn?
• Hver borgar, hvað gerist ef birgirinn hættir að greiða og samræmist vörslusamningurinn gildandi lögum og ákvæðum um hugverkaréttindi í aðalsamningnum?