Almennt séð eru breytingarákvæði ósanngjörn?

Fyrirtæki má aðeins breyta almennum skilmálum sínum meðan á samningi stendur ef hann inniheldur gildandi breytingarákvæði, og í neytendasamningum verður ákvæðið að nefna gilda ástæðu, vera gagnsætt og, ef verulegar breytingar eru gerðar, veita viðskiptavininum raunverulegan rétt til að segja samningnum upp. Í samningum milli fyrirtækja er meira frelsi, en breytingarákvæði er samt hægt að víkja til hliðar ef það er óeðlilega íþyngjandi.

Hér að neðan útskýrum við hvað breytingarákvæði er, hvaða reglur hollenska borgararéttarins og ESB-laganna gilda, hvað dómstólar skoða, hvernig viðskiptasamningar og neytendasamningar eru ólíkir og hvernig á að semja ákvæði sem stenst kröfur.

Hvað er breytingarákvæði?

Breytingarákvæði ( e. breytingarákvæði ) er ákvæði í almennum skilmálum sem heimilar öðrum aðila, oftast birgja, að breyta samningi á meðan hann er í gildi. Án slíks ákvæðis þarf samþykki hins aðilans til að breyta samningi sem er í gildi.

Fyrirtæki nota breytingarákvæði til að vera sveigjanleg. Kostnaður við hráefni og orku hækkar, löggjöf breytist og þjónusta er nútímavædd. Án breytingarákvæðis þyrfti að semja um hverja breytingar fyrir sig við hvern viðskiptavin.

Dæmi um ákvæði eins og það er oft séð: „Birgðasali getur breytt þessum almennu skilmálum og gildandi verðum hvenær sem er. Breytingar taka gildi þrjátíu dögum eftir tilkynningu.“ Eins og við útskýrum hér að neðan er ákvæði sem er orðað svona vítt viðkvæmt, sérstaklega gagnvart neytendum.

Slíkar setningar eru algengar í:

hugbúnaðarleyfi og SaaS-samningar;
leigusamningar;
tryggingasamningar;
orkusamningar;
áskriftir, svo sem líkamsræktarstöðvar og símasamningar.

Hvaða gerðir af breytingarákvæðum eru til?

Í reynd eru til tvær gerðir. Munurinn skiptir máli fyrir það hversu strangt dómstóll lítur á ákvæðið.

Opna breytingarákvæðið: Birgirinn getur breytt skilmálunum „að eigin vild“ eða án sérstakrar ástæðu. Þessi tegund er skoðuð nákvæmlega.
Ákvæði um takmarkaða breytingu: heimildin til breytinga er tengd hlutlægum aðstæðum, til dæmis verðbreytingu í samræmi við tilgreinda vísitölu eða breytingu sem nauðsynleg er til að fara að nýjum lögum.

Hvaða reglur gilda um breytingarákvæði?

Meginreglan er grein 6:233(a) í hollensku borgaralögunum (BW): ákvæði í almennum skilmálum er ógildanlegt ef það er óeðlilega íþyngjandi fyrir hinn aðilann. Fyrir neytendasamninga bæta við tilskipun ESB um óréttláta skilmála og hollensku svarta og gráa listarnir sérstökum leiðbeiningum.

Hvort ákvæði sé óeðlilega íþyngjandi fer eftir eðli og efni samningsins, því hvernig skilmálar voru settir fram, hagsmunum beggja aðila og öðrum aðstæðum málsins. Hinn aðilinn getur sjálfur borið fyrir sig þessa ógildingarástæðu; í neytendamálum verður dómstóllinn einnig að meta það að eigin frumkvæði.

Hollensku listarnir í greinum 6:236 BW (svartur listi) og 6:237 BW (grái listi) eiga við um samninga við neytendur: einstaklinga sem ekki starfa í atvinnuskyni eða starfsgrein. Tveir liðir hafa bein áhrif á breytingarnar.

Svarti listinn, 6. gr. 236(i) í BW: ákvæði sem heimilar birgja að hækka samið verð innan þriggja mánaða frá því að samningur var gerður telst óeðlilega íþyngjandi, nema neytandinn geti þá rift samningnum.
Grálisti, 6. gr. 237(c) í löggjöfinni: ákvæði sem heimilar birgja að afhenda verulega frábrugðið því sem lofað var telst óeðlilega íþyngjandi, nema neytandinn geti þá rift samningnum. Birgirinn getur hrakið þá forsendu.

Hollensku listarnir innihalda ekki sérstakan lið um almenna heimild til að breyta skilmálum. Þar er tilskipun ESB um óréttláta skilmála (93/13/EEC) úrslitaþáttur. Viðauki hennar, leiðbeinandi listi yfir skilmála sem geta verið óréttlátir, nefnir ákvæði sem „heimilar seljanda eða birgja að breyta skilmálum samningsins einhliða án gildrar ástæðu sem tilgreind er í samningnum“. Samkvæmt sama viðauka getur birgjar áskilið sér rétt til að breyta skilmálum ótímabundins samnings, að því tilskildu að hann verði að tilkynna það neytandanum með hæfilegum fyrirvara og neytandanum sé frjálst að rifta samningnum. Verðtryggingarákvæði eru leyfð þegar aðferðin sem notuð er við verðbreytingar er skýrt lýst. Hollenskir dómstólar túlka grein 6:233(a) í samræmi við þessa tilskipun.

Hvenær er breytingarákvæði ósanngjarnt?

Breytingarákvæði í neytendasamningi er í hættu ef það gefur ekki upp gilda, tilgreinda ástæðu, er ekki gegnsætt um hvenær og hvernig hlutirnir geta breyst eða skilur neytandann eftir án raunverulegrar leiðar út úr samningnum. Dómstólar skoða þessa þrjá þætti saman.

Gild ástæða: vald til breytinga má ekki vera handahófskennt. Hlutlægar og sannanlegar ástæður, svo sem ný löggjöf, breyting á virðisaukaskattshlutfalli eða tilgreind verðvísitala, eru mun sterkari en óljós hugtök eins og „viðskiptalegar ástæður“ eða „markaðsaðstæður“.
Gagnsæi: Neytandinn verður að geta séð fyrir, á grundvelli skýrra og skiljanlegra viðmiða, hvenær og hvernig skilmálar eða verð gætu breyst. Í málinu RWE Vertrieb (Dómstóll Evrópusambandsins, 21. mars 2013, C-92/11) komst dómstóllinn að þeirri niðurstöðu að ástæða og aðferð verðbreytinga verði að vera tilgreind í samningnum á gagnsæjan hátt.
Raunverulegur réttur til að rifta samningi: ef breytingin er neytandanum í óhag verður neytandinn að geta rift samningnum. Í sama dómi komst dómstóllinn að þeirri niðurstöðu að þessi réttur verði að vera raunverulegur í reynd, ekki aðeins formlegur.

Því meira sem ákvæðið varðar kjarnaskyldur, svo sem verð eða aðalþjónustu, því strangari er prófið. Ákvæði sem heimilar birgjanum að „breyta einhverju“ er í eðli sínu grunsamlegt.

Bæta reglur um geira við kröfum?

Já, fyrir suma geira setja lög ESB sérstakar reglur um breytingar á gildandi samningum. Þessar reglur gilda ofan á almenna prófið.

Fjarskipti: Samkvæmt 105. gr. (4) evrópsku rafrænu fjarskiptareglugerðarinnar (tilskipun (ESB) 2018/1972) verða þjónustuaðilar að tilkynna notendum um breytingar á samningsskilmálum með að minnsta kosti eins mánaðar fyrirvara og upplýsa þá um rétt sinn til að segja upp samningi án frekari kostnaðar, nema breytingarnar séu eingöngu í þágu notandans, eingöngu stjórnsýslulegar án neikvæðra áhrifa eða krafist sé samkvæmt lögum.
Stafrænt efni og stafrænar þjónustur: Samkvæmt 19. gr. tilskipunar (ESB) 2019/770 er söluaðila heimilt að breyta stafrænu efni eða stafrænni þjónustu umfram það sem nauðsynlegt er til að halda því í samræmi við reglurnar, aðeins ef samningurinn heimilar það og gild ástæða er gefin, breytingin kostar neytandann ekkert aukalega og neytandinn er skýrt upplýstur. Ef breytingin hefur meira en minniháttar neikvæð áhrif getur neytandinn sagt upp samningnum án endurgjalds, nema seljandinn leyfi neytandanum að halda óbreyttu útgáfunni.

Fyrir SaaS, öpp, streymiþjónustu og fjarskiptaþjónustu ákvarða þessar reglur oft í reynd hvað breytingarákvæði kunna að segja.

Hver er munurinn á viðskiptasamningum og neytendasamningum?

Í viðskiptasamningum er meira samningsfrelsi og svarti og grái listinn gilda ekki beint. Lítil fyrirtæki geta samt sem áður stundum notið góðs af þeim í gegnum svokallaða viðbragðsáhrif ( reflexwerking ).

Milli fyrirtækja gildir enn hin opna staðall í 6. gr. 233(a) í BW, en dómstóll mun samþykkja meira. Stórfyrirtæki geta ekki borið fyrir sig ógildingarástæður: samkvæmt 6. gr. 235 í BW á þetta við um lögaðila sem hafa birt ársreikninga sína og um aðila með 50 starfsmenn eða fleiri þegar samningurinn er gerður.

Í dómi frá 8. september 2023 (ECLI:NL:HR:2023:1197) staðfesti Hæstiréttur Hollands ( Hoge Raad ) að einstaklingur sem er ekki neytandi og er í svipaðri stöðu og neytandi geti reitt sig óbeint á svarta og gráa listana. Sú staðreynd að ákvæði birtist á einum listanna má þá taka til greina þegar metið er hvort það sé óeðlilega íþyngjandi. Þetta getur átt við um lítil fyrirtæki eða fyrirtæki sem gera samning utan kjarnastarfsemi sinnar.

Hvað gerist ef breytingarákvæðið þitt er ósanngjarnt?

Hægt er að ógilda óeðlilega íþyngjandi ákvæði og í neytendasamningum er óréttlátur skilmáli ekki bindandi fyrir neytandann. Breytingar sem þú gerðir á grundvelli þess ákvæðis missa þá gildi sitt.

Ógilding gildir aftur til þess tíma sem samningurinn var gerður. Í reynd þýðir þetta að gömlu skilmálar gilda áfram, að hægt er að endurheimta verðhækkanir sem byggjast á ákvæðinu og að ekki er hægt að reiða sig á skilmála sem settir eru fram með ákvæðinu. Samkvæmt 6. gr. (1) tilskipunarinnar um óréttláta skilmála helst restin af samningnum í gildi ef hann getur haldið áfram án óréttláta skilmálans.

Dæmi: Fyrirtæki með viðhaldsáskrift hækkar mánaðargjald sitt á grundvelli ákvæðis sem vísar eingöngu til „markaðsaðstæðna“ og veitir engan rétt til uppsagnar. Ef dómstóll telur ákvæðið ósanngjarnt verður fyrirtækið í meginatriðum að endurgreiða hækkanirnar til neytenda sinna og endurskrifa skilmála sína. Fjárhagsleg áhrif og áhrif á orðspor geta verið umtalsverð.

Þurfa núverandi viðskiptavinir að samþykkja nýju skilmálana ykkar?

Ekki sjálfkrafa. Nýir almennir skilmálar gilda um nýja samninga; fyrir gildandi samninga þarftu annað hvort samþykki viðskiptavinarins eða gilda breytingarákvæði.

Birting nýrra skilmála á vefsíðu þinni bindur ekki núverandi viðskiptavini í sjálfu sér. Ef þú reiðir þig á breytingarákvæði skaltu upplýsa viðskiptavini þína persónulega, með góðum fyrirvara og á varanlegum miðli eins og tölvupósti, og segja þeim hvað breytist, hvers vegna, frá hvenær og hvað þeir geta gert ef þeir eru ekki sammála.

Hvernig setur maður fram breytingarákvæði sem stenst kröfur?

Nefnið ástæður breytinganna, lýsið ferlinu og gefið viðskiptavininum leið út. Gátlistinn hér að neðan hjálpar þér að prófa núverandi ákvæði.

Tilgreinið leyfilegar ástæður fyrir breytingum. Forðist „að okkar mati“ eða „ef við teljum það nauðsynlegt“. Notið hlutlægar ástæður eins og „ef breytingar verða á lögum“, „ef virðisaukaskattshlutfallið breytist“ eða tilgreinda verðvísitölu með lýstri útreikningsaðferð.
Innleiðið tilkynningarferli. Skráið hvernig og hvenær þið upplýsið viðskiptavini. Fyrir neytendur er tilkynning á vefsíðu ykkar ekki nóg: látið hvern viðskiptavin vita persónulega, á varanlegum miðli, með góðum fyrirvara áður en breytingin tekur gildi. Í fjarskiptum er það að minnsta kosti einn mánuður.
Tryggið rétt til uppsagnar. Ef breyting er í óhag viðskiptavinarins skal veita viðskiptavininum skýran rétt til að segja upp samningnum án endurgjalds fyrir þann dag sem breytingin tekur gildi.
Takmarkaðu umfang. Takmarkaðu vald til að breyta við tiltekna hluta, svo sem þjónustu eða verklagsreglur. Að breyta kjarnaskyldum, svo sem aðalvöru eða verði utan samþykktrar vísitölu, er áhættusamt.
Prófið hagsmunamálin. Spyrjið hvort óhagnaðurinn fyrir viðskiptavininn sé í réttu hlutfalli við hagsmuni ykkar. Ef ekki, getur dómstóll ógilt ákvæðið.
Gerið greinarmun á viðskiptavinum og neytendum. Íhugið tvö skilmála: strangari skilmála fyrir neytendur og sveigjanlegri skilmála fyrir viðskiptavini.
Skráðu allt. Skráðu innbyrðis hvers vegna þú gerir breytinguna og geymdu sönnunargögn um samskipti þín við viðskiptavini. Ef upp kemur ágreiningur styrkir góð skrá stöðu þína.
Látið skilmála ykkar endurskoða reglulega. Neytendalög og dómaframkvæmd þróast og ákvæði sem voru ásættanleg fyrir mörgum árum gæti verið það ekki lengur.

Stutt sjálfspróf: lestu núverandi breytingarákvæði og spurðu sjálfan þig þriggja spurninga. Myndi ég telja þetta sanngjarnt og gagnsætt ef ég væri viðskiptavinurinn? Eru ástæður breytingarinnar nógu nákvæmar til að utanaðkomandi geti athugað það? Hefur viðskiptavinurinn auðvelda leið út ef hann eða hún er ósammála? Ef svarið við einhverju af þessu er „nei“ eða „vafasamt“ þarf að grípa til aðgerða.

Í stuttu máli

Breytingarákvæði heimilar birgja að breyta gildandi samningi, en aðeins innan marka; án gilds ákvæðis þarf samþykki viðskiptavinarins.
Fyrir neytendur verður ákvæðið að nefna gilda ástæðu, vera gagnsætt um hvenær og hvernig hlutirnir breytast og veita raunverulegan rétt til að segja upp samningi vegna skaðlegra breytinga.
Verðhækkun innan þriggja mánaða frá gerð neytendasamnings er á svartan lista nema neytandinn geti þá rift samningnum (6:236(i) gr. BW).
Milli fyrirtækja er meira frelsi, en lítil fyrirtæki geta óbeint reitt sig á svarta og gráa lista (Hæstiréttur, 8. september 2023).
Ósanngjörn ákvæði getur verið ógilt, sem leiðir til þess að breytingar sem byggjast á því missa grundvöll sinn og hægt er að endurheimta hækkanir.

Algengar spurningar

Get ég breytt skilmálum mínum án ástæðu?

Í neytendasamningum, að meginreglu ekki. Breyting án gildrar ástæðu sem tilgreind er í samningnum telst fljótt ósanngjörn, nema viðskiptavinurinn samþykki nýju skilmálana sérstaklega.

Þarf ég að upplýsa viðskiptavini fyrirfram um breytingar?

Já. Neytendur verða að fá upplýsingar einstaklingsbundið, skýrt og tímanlega, til dæmis með tölvupósti. Skilaboð á vefsíðu þinni eru almennt ekki nóg. Í fjarskiptum krefjast reglur ESB að minnsta kosti eins mánaðar fyrirvara.

Hvað gerist ef breytingarákvæðið mitt er ósanngjarnt?

Hægt er að ógilda ákvæðið með afturvirkum áhrifum. Breytingar sem þú gerðir á grundvelli þess missa gildi sitt: þú gætir þurft að endurgreiða verðhækkanir og gömlu skilmálarnir halda áfram að gilda.

Er munur á viðskiptasamningum og neytendasamningum?

Já. Neytendur fá aukna vernd í gegnum svarta og gráa lista og neytendalöggjöf ESB. Samningsfrelsi er meira milli fyrirtækja, þó að lítil fyrirtæki í svipaðri stöðu og neytendur geti notið góðs af listunum í gegnum viðbragðsáhrifin.

Get ég sjálfkrafa vísitölubundið verð miðað við verðbólgu?

Já, ákvæði um verðtryggingu er almennt heimilt ef samningurinn lýsir sérstaklega hvaða vísitölu er notuð, svo sem neysluverðsvísitölu Hagstofunnar (CBS), og hvernig útreikningurinn virkar. Gagnvart neytendum eru verðhækkun fyrstu þrjá mánuðina eftir að samningur er gerður áfram háð svörtum lista.

Hvað ef viðskiptavinur mótmælir breytingu?

Ef breyting er í óhag viðskiptavinarins ætti viðskiptavinurinn í flestum tilfellum að geta sagt upp samningnum án endurgjalds fyrir þann dag sem breytingin tekur gildi. Þú getur ekki þvingað nýju skilmálana upp á viðskiptavininn án þess að bjóða honum þann kost.

Hversu oft get ég breytt skilmálum mínum?

Það er ekkert lagalegt hámark, en sanngirni og sanngirni gilda. Tíðar breytingar án rökstuðnings grafa undan réttaröryggi og auka líkur á að dómstóll telji ákvæðið, eða notkun þess, ósanngjarnt.

Að lokum

Breytingarákvæði eru leyfileg, en aðeins innan skýrra marka, og gagnvart neytendum berð þú áhættuna ef ákvæðið er óljóst. Endurskoðun á almennum skilmálum þínum áður en ágreiningur kemur upp er yfirleitt mun ódýrari en endurgreiðslur eftir á. Teymi okkar í fyrirtækjarétti fer yfir og drög að almennum skilmálum og breytingarákvæðum fyrir viðskipta- og neytendasamninga. Ertu óviss um stöðu þína? Segðu okkur frá stöðu þinni. Við munum láta þig vita af valkostunum þínum innan eins virks dags.